Construction, entretien et réparations et démolition d’une infrastructureTVA - Construction, entretien et réparations et démolition d’une infrastructure - Territoire belge - Travaux immobiliers - Autoliquidation - Report de paiement généralisé - Régime du report de la perception vers le cocontractant pour les travaux immobiliers Impôts sur les revenus - Déduction pour investissement - Limitation de la déduction des intérêts -Projet d'infrastructure publique à long terme

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

I. Voorwerp van de aanvraag

1. Deze aanvraag om een voorafgaande beslissing wordt ingediend in naam van de vennootschappen A, B, C, D en E die optreden als aanvragers van de ruling.

2. A is de vennootschap die is opgericht als onderdeel van de joint venture tussen B, D en E en het is via A dat het investeringsproject zou worden uitgevoerd, waarbij de uiteenlopende expertise van de mede-investeerders als ontwikkelaars, installateurs en exploitanten van installaties wordt samengebracht.

3. A zal eigenaar zijn van de te bouwen installaties, alsook van de samenstellende onderdelen en ondersteunende aansluitapparatuur die nodig zijn voor de goede werking van de installaties en voor de aansluiting op het net tijdens de exploitatie.

II. Vraagstelling

4. Gelet op de argumentatie en motivering uiteengezet in de aanvraag om een voorafgaande beslissing, wensen de aanvrager van de DVB bevestiging te verkrijgen dat:

• de investeringen en diensten - zoals vermeld en omschreven in deze aanvraag - in verband met het beoogde project die geografisch onder Belgische jurisdictie worden uitgevoerd, te beschouwen zijn als te zijn uitgevoerd in België en in voorkomend geval onderworpen zijn aan/onder de toepassing vallen van het Belgisch fiscaal recht en meer bepaald het Belgisch btw-recht;

• de investeringen die de kern van het project vormen voor de toepassing van de btw beschouwd moeten worden als onroerende goederen uit hun aard en, indien van toepassing, als gebouwen;

• de uitvoering van de voorgenomen overeenkomsten af te sluiten tussen A en B die de bouw, installatie (inclusief transport), zoals hierna toegelicht, en (mogelijke) ontmanteling van de infrastructuur, evenals de specifieke onderhoudswerkzaamheden aan deze infrastructuur, tot voorwerp hebben, te beschouwen is als zogenoemd werk in onroerende staat in de zin van artikel 19, § 2 W.BTW;

• deze werken in onroerende staat in de zin van artikel 19, § 2 W.BTW in uitvoering van de voorgenomen overeenkomsten af te sluiten tussen A en, B of C, in voorkomend geval en met inachtneming van de vormvoorschriften ter zake aan A in rekening moeten worden gesteld door B of C met toepassing van verlegde btw in de zin van – al naargelang van het geval – de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. 20 van het Btw-KB nr. 1, of artikel 51, § 2, eerste lid, 5° W.BTW;

• de uitvoering van de voorgenomen overeenkomst af te sluiten tussen A en E die het onderhoud en de eventuele herstellingen van de funderingen en de kabels, zoals hierna toegelicht, tot voorwerp hebben, te beschouwen is als zogenoemd werk in onroerende staat in de zin van artikel 19, § 2 W.BTW en dit werk in onroerende staat in voorkomend geval en met inachtneming van de vormvoorschriften ter zake aan A in rekening moet worden gesteld door E met toepassing van verlegde btw in de zin van de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. 20, § 1 van het Btw-KB nr. 1;

• A de hoedanigheid bezit van een volledige belastingplichtige met een volledig recht op aftrek op grond van artikel 45, § 1 W.BTW;

• de investeringen voorzien/vermeld in de aanvraag in aanmerking komen voor de verhoogde thematische investeringsaftrek voorzien in artikel 69, 2° WIB92, voor zover de bevoegde autoriteit aangeduid door de wet het nodige attest aflevert, zoals voorzien in artikel 49 KB/WIB92;

• het project zoals omschreven in deze aanvraag kwalificeert als een "langlopend openbaar infrastructuurproject" in de zin van de interestaftrekbeperkingsregel overeenkomstig artikel 198/1 WIB92, zodat het, gelet op het feit dat dit langlopend openbaar infrastructuurproject de enige activiteit van A vormt en dat de uitvoerder van het project, de financieringskosten, de activa en de winst met betrekking tot het project zich allemaal in de Europese Unie bevinden, krachtens artikel 198/1, § 6, 13° WIB92 is uitgesloten van het toepassingsgebied van de interestaftrekbeperking;

• om dezelfde redenen het geheel aan interesten en andere door de Koning omschreven kosten of opbrengsten die economisch gelijkwaardig zijn aan interesten in de zin van artikel 198/1 WIB92 en die betrekking hebben op financiering/leningen aangegaan in verband met het project, niet in aanmerking moeten worden genomen voor de vaststelling van het financieringskostensurplus en dit in overeenstemming met artikel 198/1, § 2, tweede lid, tweede streepje WIB92.

III. Beslissing

Uit het door de DVB verrichte onderzoek blijkt wat volgt.

5. De aanvraag voldoet aan de voorwaarden van de artikelen 21 en 22 van de Wet van 24.12.2002 tot wijziging van de vennootschapsregeling inzake inkomstenbelastingen en tot instelling van een systeem van voorafgaande beslissingen in fiscale zaken.

III.A. BTW

III.A.1. Territoriale toepassing

6. De investeringen en diensten in verband met het beoogde project moeten worden beschouwd als te zijn uitgevoerd in België en zijn in voorkomend geval onderworpen aan/vallen onder de toepassing van het Belgisch fiscaal recht en meer bepaald het Belgisch btw-recht.

7. De DVB is van oordeel dat er op basis van de toepasselijke wetgeving mag van worden uitgegaan dat in hoofde van A de inkomende en uitgaande handelingen worden geacht op het Belgisch btw-grondgebied plaats te vinden.

III.A.2. Inkomende handelingen in hoofde van A

III.A.2.1. Kwalificatie van de infrastructuur als onroerend uit haar aard

8. Naar het oordeel van de DVB moeten de installaties, funderingen, componenten en ondersteunende aansluitapparatuur, gezien hun locatie, omvang, gewicht, duurzame verankering in de bodem, de kosten en benodigde tijd, alsmede de grote technische en organisatorische uitdagingen die gepaard gaan met hun installatie, exploitatie en ontmanteling (in het bijzonder het vervoer van de benodigde onderdelen), worden beschouwd als onroerende goederen uit hun aard, evenals, indien van toepassing, als gebouwen in de zin van artikel 1, § 9 W.BTW, t.t.z. ieder bouwwerk dat vast met de grond is verbonden.

III.A.2.2. Inkomende handelingen

III.A.2.2.1. Bouw, onderhoud en herstellingen en ontmanteling van de infrastructuur - diensten die verband houden met een onroerend goed waaronder werk in onroerende staat

9. Op basis van de toepasselijke wetgeving oordeelt de DVB dat in hoofde van A de inkomende handelingen op het Belgisch btw-grondgebied plaatsvinden.

10. De plaats van de dienst is de plaats waar het onroerend goed is gelegen, wanneer het gaat om een dienst die verband houdt met een onroerend goed (artikel 21, § 3, 1° W.BTW).

De btw-uitvoeringsverordening nr. 1042/2013 stelt in artikel 31bis dat uitsluitend diensten met een voldoende rechtstreeks verband met het onroerend goed onder de afwijkende plaatsbepalingsregels vallen. Dit wordt geacht het geval te zijn:

a) wanneer zij afgeleid zijn van een onroerend goed en dit goed een onderdeel is van de dienst, en centraal staat bij en van wezenlijk belang is voor de verrichte diensten;

b) wanneer zij worden verricht voor, of zijn gericht op, een onroerend goed met als doel de juridische of fysieke wijziging van dat goed.

Worden met name geacht een voldoende rechtstreeks verband te hebben met een onroerend goed:

i. de bouw van blijvende structuren op een terrein, alsook bouw- en sloopwerkzaamheden verricht aan een gebouw of delen van een gebouw (de term ‘terrein’ is daarbij uit te leggen als een terrein boven of onder zeeniveau;

ii. het verrichten van toezichts- en bewakingsdiensten ter plaatse.

11. Met diensten die verband houden met een onroerend goed (met een voldoende rechtstreeks verband met het onroerend goed) zijn in het bijzonder bedoeld het werk in onroerende staat, de diensten bedoeld in artikel 18, § 1, tweede lid, 8° tot 10° of 15°, het verlenen van gebruiksrechten op een onroerend goed, de diensten van experts en makelaars in onroerende goederen of de diensten die erop gericht zijn de uitvoering van bouwwerken voor te bereiden, te coördineren of er toezicht (on site of remote) op te houden.

De werken in onroerende staat zijn niet gelijk te stellen met de definitie van diensten die verband houden met een uit zijn aard onroerend goed, zoals bedoeld in artikel 21, § 3, 1° W.BTW ter bepaling van de plaats van de dienst. De diensten bedoeld in artikel 21, § 3, 1° W.BTW zijn ruimer dan de werken in onroerende staat die enkel betrekking hebben op materiële werken. De diensten bedoeld in artikel 21, § 3, 1° W.BTW omvatten daarentegen onder meer ook de intellectuele diensten die een voldoende rechtstreeks verband met onroerende goederen hebben.

12. Onder werk in onroerende staat wordt in artikel 19, § 2, derde lid W.BTW verstaan het bouwen, het verbouwen, het afwerken, het inrichten, het herstellen, het onderhouden, het reinigen en het afbreken, geheel of ten dele, van een uit zijn aard onroerend goed, en de handeling die erin bestaat een roerend goed te leveren en het meteen op zodanige wijze aan te brengen aan een onroerend goed dat het onroerend uit zijn aard wordt.

Het gaat daarbij altijd enkel om materieel werk. Werk in onroerende staat is per definitie materieel werk. Intellectueel werk, zoals het voorbereiden, coördineren of bewaken van de uitvoering van onroerende werken, het opmaken van plannen, toezicht houden op het werk (monitoring), etc., is geen werk in onroerende staat (1). Het feit dat intellectueel werk soms ook materiële arbeid vereist, neemt op zich niet weg dat het in essentie intellectuele prestaties betreft.

[(1) Btw-Commentaar, editie 01.07.2024, Boekwerk I, Hoofstuk 3, Afdeling 3, titel 1, rubriek C.]

Het al dan niet kwalificeren als werk in onroerende staat is relevant in een B2B-relatie voor de toepassing van de verplichting inzake verlegging van heffing in de zin van de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. 20, § 1 van het Btw-KB nr. 1 (“regeling medecontractant”) of artikel 51, § 2, eerste lid, 5° W.BTW (“bijzondere regeling van veralgemeende verlegging van heffing voor goederenleveringen en diensten” die in essentie van toepassing is voor diensten die vallen onder de afwijkende plaatsbepalingsregels voor diensten (zoals artikel 21, § 3, 1° W.BTW)).

III.A.2.2.2. Werk in onroerende staat verricht door B of C C.Q. E

13. De diensten die B of C c.q. E zouden verlenen aan A met betrekking tot de bouw, het onderhoud en de eventuele herstellingen en uiteindelijk de (mogelijke) ontmanteling (afbraak) van de infrastructuur, worden verleend met als doel een efficiënte productie van hernieuwbare energie mogelijk te maken voor het elektriciteitsnet.

14. Deze dienstverleningen behelzen vooral de beoogde uitvoering van de transport- en installatieovereenkomst(en) door B of C.

Gelet op hun aard kwalificeren de volgende diensten verricht door B of C in de gegeven omstandigheden als werk in onroerende staat:

- de effectieve installatie (inclusief transport), i.e. de funderingen transporteren en installeren op de locatie, de componenten transporteren en installeren op de locatie en de installaties transporteren en installeren op de bedoelde ondersteunende infrastructuur op de locatie;

- de bedoelde specifieke onderhoudswerkzaamheden aan de infrastructuur;

- de werkzaamheden nodig tijdens de ontmantelingsfase van de infrastructuur.

III.A.2.3. Verleggingsregeling

15. De DVB kan bevestigen dat de meerderheid van de handelingen voor de bouw, het transport en de installatie van de infrastructuur in voorkomend geval in de gegeven omstandigheden onder deze regeling zou vallen.

Deze diensten omvatten vooral de uitvoering van de transport- en installatieovereenkomst(en) door B of C, de specifieke onderhoudswerkzaamheden en de (mogelijke) ontmantelingswerkzaamheden die gebaseerd op de huidige planning zal (zullen) worden uitgevoerd door B of C.

A is een in België gevestigde btw-plichtige die ertoe gehouden is periodieke btw-aangiften in te dienen. B is een in België gevestigde onderneming die in het rechtsverkeer ageert als een Belgische belastingplichtige-indiener. C is een in de EU buiten België gevestigde onderneming die aldaar voor btw-doeleinden geregistreerd is en in België niet is gevestigd voor btw-doeleinden. C is wel voor btw geregistreerd in België.

16. Op basis van de omschrijving van de aard van de handeling en de aangehaalde btw-bronnen kwalificeert de installatie (inclusief transport) door B of C van de funderingen, componenten en installaties zoals omschreven in deze aanvraag als (materieel) werk in onroerende staat zoals beoogd door de artikelen 19, § 2, derde lid W.BTW, 20, § 2 van het Btw-KB nr. 1 of 20, § 2, laatste lid van het Btw-KB nr. 1 en 21, § 3, 1° W.BTW.

Als zowel de dienstverlener als de afnemer van de prestaties in België gevestigd en voor btw-doeleinden geregistreerd zijn (d.i. gehouden zijn om periodieke btw-aangiften in te dienen), dient (materieel) werk in onroerende staat in voorkomend geval en met inachtneming van de vormvoorschriften ter zake aan de afnemer te worden gefactureerd met toepassing van verlegde btw in de zin van de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. 20, § 1 van het Btw-KB nr. 1. Dit zou met name het geval zijn voor de bedoelde installatie (inclusief transport) van de funderingen, componenten en installaties voor rekening van A door B.

Overeenkomstig de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. artikel 20, § 1 van het Btw-KB nr. 1 zal A de btw verschuldigd op deze transactie zelf moeten voldoen in haar periodieke btw-aangifte. Deze btw is meteen ook weer aftrekbaar voor A in de mate dat haar uitgaande handelingen bestemd (aangewend) worden voor een btw-plichtige activiteit die recht op aftrek verleent overeenkomstig artikel 45, § 1 W.BTW.

Dezelfde regeling is mutatis mutandis toepasselijk op de bedoelde specifieke onderhoudswerkzaamheden aan de infrastructuur ((materieel) werk in onroerende staat) en de bedoelde ontmantelingswerkzaamheden ervan ((materieel) werk in onroerende staat) die door B zouden worden uitgevoerd voor rekening van A.

17. Als de dienstverlener niet in België is gevestigd en de afnemer van de prestaties wel in België is gevestigd en gehouden is tot het indienen van periodieke btw-aangiften, dan dienen de handelingen ongeacht hun aard (levering, (intellectuele) diensten (die verband houden met een onroerend goed), (materieel) werk in onroerende staat, …) die in België plaatsvinden op grond van artikel 21, § 3, 1° W.BTW, met inachtneming van de vormvoorschriften ter zake aan de afnemer te worden gefactureerd met toepassing van verlegde btw in de zin van artikel 51, § 2, eerste lid, 5° W.BTW. Dit zou met name het geval zijn voor de (materiële) werken in onroerende staat die in voorkomend geval zouden worden uitgevoerd voor rekening van A door C, dat niet in België is gevestigd, en waarbij het irrelevant is of C een Belgisch btw-nummer (voor andere handelingen) heeft of niet en ongeacht de wijze waarop C geïdentificeerd is voor de btw.

Overeenkomstig artikel 51, § 2, eerste lid, 5° W.BTW zal A de btw verschuldigd op deze transactie zelf moeten voldoen in haar periodieke btw-aangifte. Deze btw is meteen ook weer aftrekbaar voor A in de mate dat haar uitgaande handelingen bestemd (aangewend) worden voor een btw-plichtige activiteit die recht op aftrek verleent overeenkomstig artikel 45, § 1 W.BTW.

18. De handeling van onderhoud en herstellingen van de funderingen en de componenten kwalificeert als werk in onroerende staat zoals beoogd door de artikelen 19, § 2, derde lid W.BTW, 20, § 2 van het Btw-KB nr. 1 of 20, § 2, laatste lid van het Btw-KB nr. 1 en 21, § 3, 1° W.BTW.

De essentie van deze werkzaamheden bestaat erin de bedoelde funderingen en componenten functioneel in bedrijf te houden en daar al het nodige, interventies, herstellingen, etc. te doen. Een dergelijke doelstelling sluit nauw aan bij de definitie van onderhouds- en herstellingswerken of eventueel zelfs verbeteringswerken zoals bedoeld in artikel 19, § 2 W.BTW, t.t.z. handelingen stellen/uitgaven maken die de economische waarde van een bestaand bedrijfsmiddel behouden. Het begrip ‘herstellingen’ onderstelt werk dat noodzakelijk is om een bestaand bedrijfsmiddel te kunnen blijven gebruiken, zonder dat het werk de waarde van het bedrijfsmiddel verhoogt, wat rendement, capaciteit of levensduur betreft (vooral door gebruik van beter geschikte of duurzamere materialen), of zonder dat het door zijn omvang in feite de vernieuwing of zelfs maar de gedeeltelijke verbouwing van een bedrijfsmiddel tot gevolg heeft.

Vermits zowel de dienstverlener (E) als de afnemer van de prestaties (A) in België gevestigd en voor btw-doeleinden geregistreerd zijn (d.i. gehouden zijn om periodieke btw-aangiften in te dienen), dient deze handeling in voorkomend geval en met inachtneming van de vormvoorschriften ter zake aan de afnemer te worden gefactureerd met toepassing van verlegde btw in de zin van de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. 20, § 1 van het Btw-Btw-KB nr. 1.

Overeenkomstig de artikelen 51, § 4 W.BTW jo. 20, § 1 van het Btw-KB nr. 1 zal A de btw verschuldigd op deze handeling zelf moeten voldoen in haar periodieke btw-aangifte. Deze btw is meteen ook weer aftrekbaar voor A in de mate dat haar uitgaande handelingen bestemd (aangewend) worden voor een btw-plichtige activiteit die recht op aftrek verleent overeenkomstig artikel 45, § 1 W.BTW.

III.A.3. Uitgaande handelingen

19. Aangezien de door A in het kader van dit project gestelde uitgaande handelingen met btw te belasten zijn, heeft A volledig recht op aftrek van de betrokken input volgens de gangbare regels.

20. Volledigheidshalve wordt opgemerkt dat A bevestigt dat zij thans geen van btw vrijgestelde (onroerende of financiële) handelingen stelt en zulks ook niet anticipeert te doen. A stelt evenmin uitgaande handelingen die buiten de werkingssfeer van de btw vallen en geen verband houden met de economische activiteit van het bedrijf.

III.B. Inkomstenbelastingen

III.B.1. Investeringsaftrek

21. A zou eigenaar worden van de te bouwen activa, alsook van deze die nodig zijn voor de goede werking van de activa en voor de aansluiting op het elektriciteitsnet tijdens de exploitatie.

22. De aanvragers stellen dat op basis van de Memorie van Toelichting (Doc 55 3865/001) en de activa vermeld in Bijlage II KB/WIB92 de vaste activa die worden aangeschaft/geïnvesteerd/tot stand gebracht in het kader van de bouw van de activa in aanmerking komt voor de verhoogde thematische investeringsaftrek.

23. De aanvragers wensen dan ook de bevestiging te krijgen dat de desbetreffende investeringen in aanmerking komen voor de verhoogde thematische investeringsaftrek voorzien in artikel 69, 2° WIB92, voor zover zij het attest conform artikel 49 KB/WIB92 ontvangt.

24. Uit de aanvraag blijkt dat het in casu over de volgende investeringen gaat.

- De verschillende onderdelen van de activa zullen worden geproduceerd en geleverd door een producent. Deze funderingen, componenten en installaties zouden vervolgens worden opgehaald en op de locatie worden geïnstalleerd.

Na de constructiefase - bestaande uit de activa en de activa die nodig zijn voor routing en aansluiting op het elektriciteitsnet en alle bijkomende componenten en onderdelen zonder dewelke de activa niet als compleet kunnen worden beschouwd – zouden de activa klaar zijn voor gebruik.

- De activa voor de funderingen en ondersteuning van de activa en de andere infrastructuur die nodig is om de activa op het net aan te sluiten, worden volgens de aanvragers beschouwd als gerelateerd aan de productie van elektriciteit.

- Alle extra investeringen die – in het kader van de bouw van de activa – resulteren in activa in de boekhouding van A dienen volgens de aanvragers ook in aanmerking te komen voor de verhoogde thematische investeringsaftrek, natuurlijk voor zover deze boekhoudkundig geactiveerd kunnen worden.

- Kosten met betrekking tot exploitatie, onderhoud en ontmanteling zouden niet als activa worden geboekt en maken volgens de aanvragers geen deel uit van de basis voor de toepassing van de investeringsaftrek.

25. Uit de aanvraag blijkt dat verder voldaan zal zijn aan de desbetreffende voorwaarden van artikel 68-77 WIB92, 49 KB/WIB92 en bijlage II KB/WIB92.

- Artikel 68 WIB92

De investering wordt nieuw gebouwd of opgericht. De investering zou in België – uitsluitend – worden gebruikt voor de beroepswerkzaamheid van A.

De inkomsten uit de exploitatie van deze vaste activa zullen deel uitmaken van het belastbaar inkomen van A.

- Artikel 69/1 WIB92

A zou geen bedrijf in moeilijkheden zijn, zou geen bevel hebben gekregen om onrechtmatig verleende steun terug te betalen en er zou geen regionale steun worden gevraagd voor investeringen.

De investering betreft vaste activa voor de productie van hernieuwbare energie.

- Artikel 69/3 WIB92 en artikel 49 KB/WIB

De aanvrager zou het desbetreffende attest aanvragen en toevoegen bij de aangifte.

- Artikel 75 WIB92

De investering zou uitsluitend worden gebruikt voor de beroepswerkzaamheid.

De investering wordt opgenomen in de boekhouding van A en zal worden afgeschreven over een periode van meer dan 3 jaar.

De investering of het gebruiksrecht wordt niet overgedragen aan derden.

Andere uitsluitingsgronden zoals vermeld in artikel 75 WIB92 zijn niet van toepassing.

- Bijlage II KB/WIB92

De investering zou vaste activa betreffen voor de productie van hernieuwbare energie in de zin van Bijlage II KB/WIB92:

Groep 5: Hernieuwbare Energieën, Categorie 9.

Productie van hernieuwbare energie: In aanmerking komen, de nodige apparatuur voor de productie van chemische, mechanische, thermische of elektrische energie of van een reductie-agent door aanwending of door omzetting van hernieuwbare energie of van fatale gassen, desgevallend met inbegrip van de elektrotechnische apparatuur voor aansluiting op het interne elektriciteitsnet.

De aanvragers bevestigen daarnaast dat de verwachte IRR van het project minder dan 13% zal zijn en dat de andere voorwaarden zoals voorgeschreven in Bijlage II bij het KB van 20.12.2024 zullen worden gerespecteerd (zoals bijvoorbeeld in het geval dat de som van het fiscale voordeel en overige aangevraagde overheidssteun meer dan 30 M EUR bedraagt, waarbij de aanvraag voor investeringsaftrek ter voorafgaande goedkeuring als verenigbare staatssteun bij de Europese Commissie wordt aangemeld).

26. De aanvragers stellen dat A zal voldoen aan alle formele (vorm-)vereisten voor de toepassing van de verhoogde thematische investeringsaftrek, met inbegrip van het verkrijgen van de nodige certificering van de federale autoriteiten zoals bedoeld in artikel 69/3 WIB92, artikel 49 KB/WIB92 en Bijlage II KB/WIB92.

27. Gelet op het voorgaande kan worden gesteld dat de investeringen verbonden met de productie van hernieuwbare energie in aanmerking kunnen komen voor de verhoogde thematische investeringsaftrek in de zin van artikel 69, 2° WIB92, op voorwaarde dat aan de formele vereisten wordt voldaan, in het bijzonder het vereiste attest (artikel 69/3 WIB jo. artikel 49 KB/WIB92) wordt verkregen.

III.B.2. Interestaftrekbeperking krachtens artikel 198/1 WIB92

28. Overeenkomstig artikel 198/1, § 1 WIB92 wordt onverminderd de toepassing van de artikelen 54 en 55 WIB92 het financieringskostensurplus niet als beroepskosten aangemerkt in de mate dat het totale bedrag van deze interesten hoger is dan het in § 3 bedoelde grensbedrag.

29. Artikel 198/1 WIB92 voorziet in uitsluitingen zowel voor leningen aangegaan ter uitvoering van een langlopend openbaar infrastructuurproject als voor vennootschappen waarvan de enige activiteit bestaat in de uitvoering van een dergelijk project.

30. In principe zouden alle interesten die wordt gegenereerd door de financiering van het project deel uitmaken van het financieringskostensurplus in hoofde van de betrokken Belgische vennootschappen.

31. De aanvragers zijn echter van mening dat A niet onderworpen is aan de interestaftrekbeperkingsregel overeenkomstig artikel 198/1, § 2, tweede lid, tweede streepje WIB92 en artikel 198/1, § 6, 13° WIB92.

32. De bouw van de activa en de aansluiting ervan op het elektriciteitsnet is volgens de aanvragers een langlopend openbaar infrastructuurproject in de zin van artikel 198/1 WIB92.

33. De Memorie van Toelichting bij de Wet van 20.12.2020 houdende dringende diverse fiscale en fraudebestrijding bepalingen stelt (Doc 55 1683/001, p. 7):

“Hierdoor voorziet dit hoofdstuk (artikel 5, c, e en f) in de vervanging van de verwijzing naar een project van publiek-private samenwerking in een verwijzing naar een langlopend openbaar infrastructuurproject. Hierbij wordt dus teruggegrepen naar de definitie uit richtlijn (EU) 2016/1164. Dit heeft onder meer tot gevolg dat openbare infrastructuurwerken die strikt genomen geen project zijn van publiek-private samenwerking, ook onder het toepassingsgebied van deze uitsluitbepalingen zullen vallen. Concreet zal dit dus tot gevolg hebben dat belangrijke infrastructuurwerken, waaronder ook cruciale grootschalige investeringen in de opwekking van energie, zoals onder meer de windmolenparken op zee onder het toepassingsgebied van deze uitsluitingsbepaling zullen vallen.”

34. Het Verslag aan de Koning bij het Koninklijk Besluit van 07.06.2021 houdende uitvoering van de wet houdende dringende diverse fiscale en fraudebestrijding bepalingen stelt:

“[…] In artikel 4, lid 4, tweede alinea, van richtlijn 2016/1164 wordt verduidelijkt dat onder een langlopend openbaar infrastructuurproject een project moet worden verstaan dat bedoeld is om een grootschalig actief dat door een lidstaat wordt beschouwd als zijnde van algemeen belang, te leveren, te verbeteren, te exploiteren en/of te onderhouden.

[…] De beoordeling van het openbare karakter is in principe een feitenkwestie die door de fiscale administratie geval per geval zal moeten worden beoordeeld. […]

Zonder exhaustief te zijn, kan worden vermeld dat transportinfrastructuur (wegen, bruggen, tunnels, sporen, kanalen,...) die gelegen is in een voor het publiek toegankelijke locatie, energieproductie en -distributie-infrastructuur, energie-infrastructuur zoals bedoeld in artikel 2, punt 130, van verordening (EU) Nr. 651/2014 van de Commissie van 17 juni 2014 waarbij bepaalde categorieën steun op grond van de artikelen 107 en 108 van het Verdrag met de interne markt verenigbaar worden verklaard, of infrastructuur die beoogt een positief effect te hebben op het leefmilieu of de biodiversiteit en die verder gaat dan wat de toepasselijke regelgeving minimaal voorschrijft, activa zijn die van algemeen belang zijn. […]”

35. De aanvragers stellen dat het duidelijk zou zijn dat de bouw/installatie van de activa projecten van algemeen belang zijn aangezien het gaat om infrastructuur voor energieproductie.

36. Ondersteund door het duidelijke belang van dergelijke investeringen voor de overgang naar hernieuwbare energiebronnen en de elektriciteitsbevoorrading van België, concluderen de aanvragers dat een project voor de betreffende activa duidelijk binnen het toepassingsgebied valt van zogenaamde projecten/activa die van algemeen belang zijn.

37. Bovendien moet het openbare infrastructuurproject als langlopend worden beschouwd. Het "langlopend” karakter van het project kan volgens de aanvragers redelijkerwijs niet in twijfel worden getrokken omdat de concessieovereenkomst een looptijd heeft van j jaar. De oprichting van de activa kan alleen worden afgeschreven over een relatief lange exploitatieperiode.

38. Gezien het bovenstaande kan het desbetreffende project volgens de aanvragers worden aangemerkt als een langlopend openbaar infrastructuurproject.

39. De aanvragers stellen dat een groot deel van de financiering van het project gebaseerd is op schuldinstrumenten die intereststromen zullen genereren tussen verschillende in België of in de EU gevestigde vennootschappen. De rest van de financiering zal van de aandeelhouders komen als eigen vermogen c.q. aandeelhoudersleningen.

40. Voor wat betreft de toepassing van artikel 198/1, § 2, tweede lid, tweede streepje WIB92 dient de belastingplichtige overeenkomstig artikel 734/10 , eerste lid KB/WIB92 een opgave toe te voegen bij de aangifte. Voor wat betreft de toepassing van artikel 198/1, § 6, 13° WIB92 dient de belastingplichtige overeenkomstig artikel 734/10, tweede lid KB/WIB92 een verklaring toe te voegen waarin wordt verklaard dat de belastingplichtige geen activiteit uitoefent die niet verbonden is met de in het eerste lid, eerste streepje, bedoelde infrastructuurproject.

41. Uit de aanvraag blijkt dat voldaan zal zijn aan de desbetreffende voorwaarden van artikel 198/1 WIB92 en artikel 734/10 KB/WIB92.

- Het project zou betrekking hebben op activa van algemeen belang, namelijk de productie van energie en de installatie van infrastructuren om deze energie te transporteren.

Het project komt volgens de aanvragers de gemeenschap ten goede, ter bevordering van het elektriciteitsnet en de overgang naar hernieuwbare energiebronnen mogelijk maken.

De toegevoegde waarde van het project zou bekend zijn en zou een noodzaak voor de toekomst zijn.

- Het project zou worden opgezet met een toekomstgerichte langetermijnvisie, gezien het belang ervan voor de ontwikkeling en het beheer van hernieuwbare energiebronnen.

- Alle elementen van het project (uitvoerder, begunstigden, activa, financieringsbronnen, etc.) bevinden zich in de Europese Unie.

Schuldfinancieringskosten zullen effectief gekoppeld zijn aan het project en niet kunstmatig worden doorberekend aan andere belastingbetalers.

- Aangezien A een entiteit is die zich toelegt op de uitvoering/exploitatie van de activa, zou haar enige activiteit bestaan uit de uitvoering van het langlopend openbaar infrastructuurproject.

42. De aanvragers verbinden zich ertoe te voldoen aan alle formele vereisten die zijn vastgelegd in het KB/WIB92 en alle bewijsstukken die nodig zijn om de voorwaarden voor de toepassing van de maatregel te verifiëren, ter beschikking te stellen van de toezichthoudende autoriteiten en, indien van toepassing, op verzoek te verstrekken.

43. Gelet op het voorgaande kan worden gesteld dat het beoogde project beschouwd kan worden als een langlopend openbaar infrastructuurproject in de zin van artikel 198/1 WIB92, zodat de uitsluitingen van artikel 198/1, § 2, tweede lid WIB92 respectievelijk artikel 198/1, § 6, 13° WIB92 – met inachtneming van de ter zake voorgeschreven vormvoorwaarden – toegepast kan worden.