Impot des societes, Scission de sociétés, Scission fiscalement neutreIMPOT DES SOCIETES - Scission de sociétés - Scission fiscalement neutre - TAXE SUR LA VALEUR AJOUTEE - DROITS D’ENREGISTREMENT - Apport d'une branche d'activité - Exonération

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe te vernemen of de geplande partiële splitsing van de NV "A" waarbij de activiteit "Y" wordt overgedragen naar de nieuw op te richten NV "B" :

beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften zoals voorzien in artikel 211, § 1, tweede lid, 3°, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92); de vrijstelling van artikel 117, § 2, van het Wetboek der Registratie-, hypotheek- en griffierechten (W.Reg.) kan genieten;

valt onder de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, van het Wetboek van de belasting op de toegevoegde waarde (W.BTW).

II. Beslissing

De partiële splitsing van de NV "A" beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 211, § 1, 2a 1^e lid, 3°, WIB 92 omwille van volgende redenen:

2. De voorgenomen partiële splitsing strekt ertoe enerzijds activiteit "X" te behouden bij de NV "A" en anderzijds de activiteit "Y" af te splitsen naar een nieuw op te richten vennootschap, de NV "B". De activa- en passivabestanddelen van de NV "A" zullen over beide vennootschappen worden verdeeld in functie van de activiteiten waarvoor ze thans worden aangewend.

3. Door de verzelfstandiging van de onderscheiden activiteiten kan de activiteit "Y", met haar eigen risico's, financieringswijze en samenwerkingsverbanden op een optimale wijze verder uitgebouwd worden. Een gebeurlijk slecht resultaat van de activiteit "X" zal niet langer een belemmering betekenen voor het aangaan van de gepaste financiering en het aangaan van associaties nodig voor de uitbouw van activiteit "Y". De externe financiering draagt samen met de toekomstige omzet van de activiteit "Y" bij tot de nodige financiële draagkracht voor het autonoom functioneren en het aangaan van tijdelijke associaties.

4. De aanvrager heeft schriftelijk bevestigd dat alle personeelsleden die vóór de splitsing tewerkgesteld worden door de NV "A" verder tewerkgesteld zullen worden door deze vennootschap. De bedrijfsleiders van de NV "A" zullen de activiteit "Y" waarnemen vanuit de NV "B" en van daaruit een bezoldiging ontvangen. Op langere termijn zal een administratief-commerciële medewerker aangeworven worden door de NV "B".

5. De partiële splitsing van de NV "A" waarbij de activiteit "Y" zal worden overgedragen naar de nieuw op te richten NV "B" beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften zoals vermeld in artikel 211, § 1, 2^de lid, 3°, WIB 92, inzonderheid indien de partiële splitsing geen overdracht beoogt van de bestaande aandelen van de NV "A" en de nieuw uitgegeven aandelen van de NV "B".

6. Zulks zal geacht worden het geval te zijn indien :

6.1. deze aandelen niet worden overgedragen gedurende een periode van 12 maanden vanaf de datum van de Buitengewone Algemene Vergadering die de geplande verrichting zal goedkeuren;

6.2. 50% van geen van deze aandelen wordt overgedragen gedurende een periode van 24 maanden vanaf het einde van de voormelde periode van 12 maanden;

6.3. bij overdracht van deze aandelen ingevolge latere herstructureringen t.t.z.

a. fusies;

b. splitsingen;

c. inbrengen van aandelen in een holdingvennootschap, in een groepsvennootschap of in een joint venture vennootschap tegen uitgifte van aandelen, of het omruilen van aandelen in dezelfde omstandigheden,

de naar aanleiding van deze verrichtingen in ruil verkregen aandelen gedurende de nog resterende termijn van 12 of 24 maanden in de zin van het voormelde niet worden vervreemd.

De partiële splitsing van de NV A kan het vrijstellingsregime zoals voorzien in artikel 117, § 2, W.Reg. genieten omwille van volgende redenen

7. Art. 117, § 2 W.Reg. bepaalt dat het bij artikel 115 bepaalde recht eveneens niet verschuldigd is, onder de voorwaarden die de Koning bepaalt, voor de inbrengen gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen, van goederen die één of meer van haar bedrijfstakken uitmaken.

8. De af te splitsten bedrijfstak, welke de activiteiten "Y" omvat, is een geheel dat op technisch en organisatorisch gebied een autonome activiteit uitoefent en op eigen kracht kan werken. Er is geen personeel dat momenteel werkzaam is in de tak. Deze activiteit zal vanuit de NV "B" worden uitgeoefend door de bedrijfsleiders.

9. De vergoeding van de afgesplitste bedrijfstak zal volledig gebeuren door toekenning van aandelen.

10. De vervulling van de formele voorwaarden zal bevestigd worden, hetzij in de akte van inbreng, hetzij in een onderaan deze akte gestelde verklaring of bijgevoegd schrijven, die vóór de registratie door de partijen of, in hun naam, door de werkende notaris zal ondertekend worden.

11. De af te splitsen bedrijfstak komt uit de Belgische vennootschap NV "A".

12. De afsplitsing zal worden gedaan naar een nieuwe op te richten Belgische NV "B".

De partiële splitsing van de NV A valt onder de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW omwille van volgende redenen :

13. Overeenkomstig artikel 11, W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

14. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen 5, paragraaf 8, en 6, paragraaf 5, van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

15. In haar arrest van 27 november 2003 - zaak C-497/01, Zita Modes Sarl c. Administration de l'enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip "overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap" aldus moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

16. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de lichamelijke en, in voorkomend geval, de onlichamelijke zaken samen een onderneming vormen of een deel van een onderneming die de overnemer toelaat een autonome economische activiteit uit te oefenen.

17. Naar aanleiding van de hierboven beschreven partiële splitsing worden alle activa en passiva met betrekking tot de activiteit "Y" van de NV "A" overgedragen aan de NV "B".

18. Deze overdracht heeft betrekking op alle elementen die de NV "B" in staat zal stellen om de activiteit "Y" uit te oefenen.

19. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak heeft deze verrichting derhalve betrekking op een bedrijfstak die een autonome economische activiteit uitmaakt en die op eigen kracht kan werken.

20. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW gelden bovendien enkel voor overdrachten tussen btw-belastingplichtigen met (volledig of gedeeltelijk) recht op aftrek. De NV "A" stelt belaste handelingen. De NV "B" stelt tevens btw-handelingen. Daarnaast zal zij vrijgestelde btw-handelingen stellen waardoor zij een gemengde btw-belastingplichtige zal zijn.

21. De in het vooruitgestelde partiële splitsing van de NV "A" dient derhalve met toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW te gebeuren.