Article 44 §2,13° deuxième alinéa du code de la tvaTva - Taux - Article 44 §2,13° deuxième alinéa du code de la tva

Texte de la décision

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite

Beslissing

1. De voorwaarden van de artikelen 21 en 22 van voormelde wet van 24 december 2002 werden nageleefd.

2. X is door de Nationale Bank van België (licentienummer “”) erkend als (her)verzekeringsmaatschappij en staat onder toezicht van de Nationale Bank van België en de Autoriteit voor Financiële Diensten en Markten.

3. X maakt sinds “” deel uit van Y, een (her)verzekeringsgroep die gespecialiseerd is op het verwerven en beheren van verzekerings- en herverzekeringsmaatschappijen en portefeuilles met activiteiten in de “ ”.

4. Sinds XX maakt X deel uit van de BTW-eenheid “”, met X als vertegenwoordiger. De BTW-eenheid heeft tot op datum van deze schrijven geen recht op btw-aftrek.

5. X wilt haar eerste overname van een herverzekeringsportefeuille realiseren. In dit verband is op “ “ een Portfolio Transfer Agreement (hierna “overeenkomst” genoemd) gesloten tussen B en X.

6. De B Portefeuille bestaat uit die nog steeds onderhevig zijn aan risico en betrekking hebben op de periode tussen XX en XX.

7. De portefeuilledocumenten bestaan uit elektronische uittreksels van administratiesystemen die door B worden gebruikt en de fysieke archieven die er bestaan.

8. The Assets bestaan o.a. ook uit staatsobligaties, bedrijfsobligaties en contanten en maken geen voorwerp uit van de aanvraag.

9. X is een belastingplichtige zonder recht op aftrek volgens artikel 44 wbtw.

10. De aanvrager bevestigt dat, X onderhavig geval geen recht op aftrek zal uitoefenen in verband met de overgedragen elementen, en dat, net zoals het op heden het geval is bij de overdrager, het ook ten name van B een vrijgestelde activiteit betreft waarvoor er geen recht op aftrek is.

11. Gezien de voorgenoemde omschrijving kan worden besloten dat de overnemer, zijnde X, ingevolge de overdracht verschuldigde elementen, deze noch geheel, noch gedeeltelijk zal kunnen aftrekken.

12. Artikel 44, § 2, 13° W.BTW stelt vrij:

a. De levering van goederen die uitsluitend ten behoeve van een op grond van artikel 44 W.BTW vrijgestelde activiteit werden aangewend als voor al deze goederen geen recht op aftrek is genoten;

b. De overdracht van cliënteel of het verlenen van rechten op een cliënteel, dat betrekking heeft op een op grond van artikel 44 W.BTW vrijgestelde activiteit;

c. De levering van goederen waarvan de verkrijging of de bestemming het voorwerp heeft uitgemaakt van een uitsluiting van het recht op aftrek overeenkomstig artikel 45, § 3, W.BTW.

13. Bij de overdracht van een vrijgestelde bedrijfstak om leveringen van goederen en diensten die voor de vrijgestelde btw-activiteit worden aangewend en waarvoor de btw niet is afgetrokken, kan artikel 11 en 18 §3 wbtw niet worden toegepast, waardoor die leveringen worden vrijgesteld volgens artikel 44, § 2, 13° W.BTW. Het betreft een technische vrijstelling ingevoerd om te vermijden dat bij de verkoop/overdracht van die goederen en/of diensten die werden aangewend voor vrijgestelde activiteit(en) en waarbij de vrijgestelde belastingplichtige in kwestie geen recht op aftrek kon uitoefenen, zouden belast worden naar aanleiding van die verkoop, zodat in de prijs niet alleen de aangerekende btw zit, maar ook de eerder niet afgetrokken btw.

14. Verder omschrijft de btw-commentaar onder lid 2. Van artikel 44 §2, 13° wbtw dat de overdracht van cliënteel of verlenen van rechten op een cliënteel dat betrekking heeft op grond van artikel 44 van het Btw-Wetboek zijn vrijgesteld en waarvan de btw geheven van de aankoop van die goederen niet in aftrek kon worden gebracht en omschrijft dat “Een verzekeringsmakelaar die zijn verzekeringsportefeuille en het daaraan verbonden cliënteel overdraagt of rechten op dat cliënteel verleent” valt onder artikel 44 §2, 13° wbtw.

Bij ontstentenis van een specifieke vrijstellingsbepaling zou die overdracht van cliënteel of het verlenen van rechten op dat cliënteel in de regel belastbaar zijn omwille van het feit dat bedoelde handeling gesteld wordt in de uitoefening van een economische activiteit.

15. Artikel 19 van richtlijn 2006/112/EG bepaalt ook volgende: “De lidstaten kunnen, ingeval van overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap, zich op het standpunt stellen dat geen levering van goederen heeft plaatsgevonden en dat degene op wie de goederen overgaan, in de plaats treedt van de overdrager.”

16. De richtlijn bepaalt dat de lidstaten de nodige maatregelen kunnen nemen om verstoringen van de mededingen te voorkomen ingeval degene op wie de goederen overgaan, niet volledig belastingplichtig is.

17. Verder wordt ook nog verwezen nog naar arrest C-242/08 van het Hof van Justitie van 22 oktober 2009 waar het hof heeft beslist dat de overdracht van een portefeuille met levensverzekeringscontracten (incl. de uit die contracten voortvloeiende rechten en plichten) een dienstprestatie betreft, die aan de btw onderworpen is, daar zij niet valt onder:

a. De vrijstelling van artikel 135, lid 1, a van richtlijn 2006/112/EG (voorheen art. 13, B, sub a Zesde Richtlijn; cf. art. 44, § 3, 4° W.BTW);

b. De vrijstelling van artikel 135, lid 1, c en d van richtlijn 2006/112/EG (voorheen art. 13, B, sub d, punt 2 en 3 van de Zesde Richtlijn; cf. art. 44, § 3, 6° en 7° W.BTW;

c. De vrijstelling van artikel 136 van richtlijn 2006/112/EG (voorheen art. 13, B, sub c van Zesde Richtlijn; cf. art. 44, § 2, 13°, 1ste en 3de zin W.BTW). Noteer echter dat artikel 44, § 2, 13° W.BTW ook de vrijstelling i.v.m. cliënteel bevat, welke niet voortkomt uit artikel 136 van richtlijn 2006/112/EG.

18. Het Overdracht van herverzekeringsportefeuille (en de daaruit voortvloeiende rechten en verplichtingen) hetgeen als de overdracht van cliënteel zou kunnen worden beschouwd en dus vrijgesteld is overeenkomstig artikel 44, § 2, 13°, tweede zin W.BTW alsook niet-gestandaardiseerde software die nodig blijkt te zijn voor het beheer van deze portefeuille

19. De DVB merkt op dat zij zich alleen gebaseerd heeft op de door de aanvrager opgegeven omschrijving van de verrichting onder punt “ “ van de beslissing, zonder overeenstemming met de contracten en overeenkomsten te hebben onderzocht