Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutreImpôt des sociétés - Fusion par absorption fiscalement neutre - Motifs économiques valables - Fraude ou évasion fiscale - Précompte mobilier - Dividende - TVA - Cession d’une universalité de biens

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt er toe de bevestiging te krijgen dat:

1.1. de grensoverschrijdende geruisloze fusie door overneming van NV A door een buitenlandse vennootschap B beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, § 1, vierde lid van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92;

1.2. de grensoverschrijdende geruisloze fusie door overneming overeenkomstig het bepaalde in artikel 264, eerste lid, 2°, eerste streepje WIB 92, geen aanleiding zal geven tot de verschuldigdheid van roerende voorheffing;

1.3. de grensoverschrijdende fusie door overneming onder de toepassing valt van de artikelen 11 en 18, § 3 van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.BTW).

II. Omschrijving van de verrichtingen

2. De bij de verrichting betrokken vennootschappen behoren tot dezelfde groep.

3. De vennootschap B is een buitenlandse vennootschap die actief is in een bepaalde sector x.

4. C is het Belgisch bijkantoor van de vennootschap B en heeft een gelijkaardige activiteit, waarbij zij zich voornamelijk toelegt op cliënteel gevestigd in België. C kwalificeert voor fiscale doeleinden als een Belgische inrichting in de zin van artikel 229, § 1, WIB 92 en is aan de Belgische belasting van niet-inwoners/vennootschappen onderworpen.

5. NV A is een Belgische vennootschap die eveneens actief is in dezelfde sector. De aandelen van NV A zijn voor 100% in het bezit van het buitenlands hoofdhuis van vennootschap B.

6. De groep wenst een grensoverschrijdende geruisloze fusie door te voeren waarbij NV A zonder uitgifte van nieuwe aandelen zal worden overgenomen door de vennootschap B waarvan het buitenlands hoofdhuis alle aandelen van NV A aanhoudt. Deze verrichting beantwoordt aan de definitie van een met een fusie door overneming gelijkgestelde verrichting zoals vermeld in artikel 2, § 1, 6°/1, c), WIB 92.

III. Beslissing

III.A. Inzake de toepassing van de artikelen 183bis en 211, § 1, WIB 92

7. De overnemende vennootschap B kan worden aangemerkt als een intra-Europese vennootschap in de zin van artikel 2, § 1, 5°, b)bis, WIB 92.

8. De achterliggende doelstellingen voor deze herstructurering kunnen worden samengevat als volgt:

8.1. het bekomen van een volledige integratie van de activiteiten van NV A en de vennootschap B met het oog op het vergroten van het synergiepotentieel, het versterken van hun marktpositie en het samenvoegen en uitbreiden van hun geografische bereikbaarheid;

8.2. het centraliseren van complementaire en gelijkaardige activiteiten met het oog op efficiëntie en een vereenvoudiging op administratief en vergunningsrechtelijk vlak met slechts één toezichthoudende instantie;

8.3. de uitbreiding van het productaanbod voor de bestaande klanten van zowel NV A als de Belgische inrichting C met het oog op de verhoging van de winstgevendheid van de gefuseerde entiteit.

9. De aanvrager heeft bevestigd dat de activiteiten van NV A na de fusie zullen worden verdergezet door de reeds bestaande Belgische inrichting van B, zijnde C, en met het huidige personeel. NV A en C zijn beiden winstgevend en zullen op het ogenblik van de fusie geen overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen hebben. De fusieverrichting zal bijgevolg geen impact hebben op het fiscale resultaat in België: de belastbare basis van NV A zal samen met de belastbare basis van de reeds bestaande Belgische inrichting van B na de fusie in de aangifte van de belasting van niet-inwoners/vennootschappen worden opgenomen ten name van C.

10. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen kan worden aangenomen dat de voorgenomen fusie waarbij NV A wordt overgenomen door de vennootschap B, plaatsvindt op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92 zoals voorgeschreven door artikel 211, § 1, vierde lid, 3°, WIB 92.

11. De aanvrager heeft bevestigd dat alle bestanddelen van NV A die ingevolge de fusie zullen worden verkregen door de vennootschap B, zullen behouden blijven in de Belgische inrichting van B en zullen bijdragen tot de totstandkoming van de resultaten van deze inrichting (met name C) die in toepassing van artikel 233 WIB 92 in aanmerking worden genomen voor de belastinggrondslag waardoor is voldaan aan de in artikel 211, § 1, vijfde lid, eerste gedachtestreepje, WIB 92 gestelde voorwaarde. De werknemers die tewerkgesteld zijn binnen NV A zullen naar aanleiding van de grensoverschrijdende fusie eveneens overgaan naar de Belgische inrichting C.

12. Het feit dat na de fusie de kapitaaldotatie van de Belgische inrichting wellicht zal worden verminderd tot een bedrag in overeenstemming met de fiscale richtlijnen ter zake (i.e. de OESO richtlijnen), met name in overeenstemming met een vaststaande methodologie, in functie van de activa, risico’s en functies die worden toegewezen aan de Belgische inrichting, doet geen afbreuk aan het vermelde in randnummer 11. In dit verband werd bevestigd dat NV A over voldoende liquiditeitsoverschot beschikt en dat de vermindering van de kapitaaldotatie na de fusie met de vennootschap B bijgevolg niet gepaard zal gaan met een bijkomende opname van schuld en bijhorende interestlasten, zodat de vermindering van de kapitaaldotatie ook geen nadelige invloed zal hebben op de toekomstige belastbare basis van de Belgische inrichting.

13. Artikel 211, § 1, vijfde lid, tweede gedachtestreepje, WIB 92, stelt dat het belastingneutrale karakter van een fusie waarbij een intra-Europese vennootschap optreedt als overnemende vennootschap voor wat betreft de vrijgestelde reserves is voorbehouden aan de vrijgestelde reserves die na de fusieverrichting worden teruggevonden binnen het eigen vermogen van de na de fusie aanwezige Belgische inrichting. De aanvrager heeft verklaard dat NV A niet beschikt enige vrijgestelde reserves zodat evenzeer is voldaan aan de voorwaarde dat enige vrijgestelde reserves dienen te worden teruggevonden in het eigen vermogen van de Belgische inrichting.

14. Derhalve kan de voorgenomen grensoverschrijdende fusie waarbij NV A wordt overgenomen door de vennootschap B, belastingneutraal worden doorgevoerd in toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92.

III.B. Betreffende de toepassing van artikel 264, eerste lid, 2°, eerste gedachtestreepje WIB 92

15. Artikel 264, eerste lid, 2°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 stelt:

“De roerende voorheffing is niet verschuldigd op het gedeelte van dividenden:

2° dat, in geval van fusie, splitsing, met fusie door overneming gelijkgestelde verrichting of met splitsing gelijkgestelde verrichting als vermeld in artikel 211, § 1:

- in artikel 210, § 1, 1° en 1°bis wordt bedoeld, wanneer de inbreng niet volledig wordt vergoed met nieuwe aandelen als bedoeld in artikel 211, § 2, derde lid, omdat de overnemende of verkrijgende vennootschappen in bezit zijn van aandelen van de overgenomen of gesplitste vennootschap.”

16. Aangezien, zoals blijkt uit randnummer 14, de grensoverschrijdende fusie met toepassing van artikel 211, § 1 WIB 92 belastingneutraal kan worden doorgevoerd, en alle voorwaarden overeenkomstig artikel 264, eerste lid, 2°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 bijgevolg zijn voldaan, kan deze verrichting met vrijstelling van roerende voorheffing worden doorgevoerd.

III.C. Betreffende de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W. BTW

17. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

18. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen 5, paragraaf 8, en 6, paragraaf 5, van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

19. In haar arrest van 27 november 2003 – zaak C-497/01, Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

20. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend.

21. De in de aanvraag opgenomen transactie betreft een grensoverschrijdende fusie waarbij NV A zal worden overgenomen door haar buitenlandse moedervennootschap, B, hetgeen inhoudt dat B na de fusie de rechtsopvolger is van alle activa, passiva, rechten en verplichtingen van NV A.

22. Vanuit btw-technisch oogpunt dient onderzocht of de goederen en diensten ingevolge voormelde ”grensoverschrijdende fusie” België zullen verlaten.

23. Vaststellende dat de aanvrager verklaart dat :

- C, Belgische inrichting van B, die op vandaag reeds bestaat, de entiteit is die de activiteit van NV A zal verderzetten, waarbij C momenteel reeds een in België geregistreerde btw-belastingplichtige is met gedeeltelijk recht op aftrek;

- naar aanleiding van de fusie, als voormeld, alle activa en passiva (i.e. het gehele vermogen van NV A), zullen worden overgenomen door C, zijnde één en dezelfde btw-plichtige vormend met B;

- er geen onroerende goederen zullen overgaan naar C. Het onroerend goed dat wordt aangewend in het kader van de activiteit van NV A werd verkocht voorafgaand aan de fusie;

- het voltallige personeel van NV A mee wordt overgenomen door B als gevolg van de fusie.;

- de bestaande economische activiteit van NV A door C zal worden voortgezet. C wordt in het kader van de voorgenomen transactie aldus geacht voor btw-doeleinden de rechtspersoon en de activiteit van NV A voort te zetten,

kan worden geconcludeerd dat de grensoverschrijdende fusie tussen NV A en B, resulteert in het btw-technisch toewijzen van alle activa en passiva aan het Belgisch bijkantoor van B, voor btw-doeleinden geregistreerd onder de benaming C.

24. Dientengevolge mag worden geconcludeerd dat btw-technisch alle activa en passiva van NV A fysiek worden geleverd in België aan het Belgisch bijkantoor van B, die als éénzelfde btw-plichtige moet worden aangemerkt. Het feit dat dit Belgisch bijkantoor voorafgaand aan de fusie reeds voor btw-doeleinden geregistreerd is en zelfs al jaren actief is op het Belgisch grondgebied, draagt ertoe bij dat de levering c.q. overdracht onmiddellijk kan plaatsvinden en uitwerking zal krijgen.

25. NV A handelt als btw-plichtige. NV A beschouwt zichzelf, gelet op haar activiteit, als een volledige belastingplichtige en oefent haar recht op aftrek voor 100% uit.

26. Tot slot wordt vastgesteld dat C handelt als btw-plichtige. C stelt immers naast haar btw-vrijgestelde handelingen, btw-belaste handelingen. C oefent haar recht op aftrek sinds XXXX uit overeenkomstig de methode van het algemeen verhoudingsgetal. Ingevolge de toepassing van de methode van het algemeen verhoudingsgetal zal C recht hebben op een gedeeltelijke aftrek van btw indien die verschuldigd zou zijn (op basis van een pro rata). Bijgevolg is de overnemer een belastingplichtige met minstens een gedeeltelijk recht op aftrek van voorbelasting.

27. Daar de aanvrager verklaart dat het Belgisch bijhuis van B, zijnde C, de overgenomen elementen, bestaande uit lichamelijke en onlichamelijke zaken, verder gaat exploiteren, dient vastgesteld te worden dat mocht de btw ingevolge de overdracht van voormelde elementen verschuldigd zijn, C deze btw minstens gedeeltelijk in aftrek zou kunnen brengen, daar een gedeelte van de overgedragen elementen toekomt aan de belaste sector in hoofde van C. Derhalve dient geconcludeerd te worden dat de in de aanvraag opgenomen fusie ressorteert onder de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW.