Impôt des sociétés, Scission partielle fiscalement neutreImpôt des sociétés - Scission partielle fiscalement neutre - Motifs économiques valables - Fraude ou évasion fiscale - TVA - Cession d’une branche d’activité

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat:

1.1 de voorgenomen partiële splitsing van vennootschap X, waarbij alle activa en passiva verbonden aan de bedrijfsafdeling A worden overgedragen aan een nieuw op te richten vennootschap Y, niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of – ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en derhalve in aanmerking komt voor de toepassing van het belastingneutraal regime zoals bedoeld in artikel 211, § 1, WIB 92;

1.2 overeenkomstig artikel 212 WIB 92 de afschrijvingen, investeringsaftrekken, belastingkredieten voor onderzoek en ontwikkeling, aftrekken voor octrooi-inkomsten, aftrekken voor innovatie-inkomsten, aftrekken voor risicokapitaal, kapitaalsubsidies, minderwaarden of meerwaarde die bij de overnemende of verkrijgende vennootschappen met betrekking tot de bij hen ingebrachte bestanddelen in aanmerking worden genomen en het gestorte kapitaal bepaald alsof de partiële splitsing niet had plaatsgevonden;

1.3 de bestanddelen van het eigen vermogen, overeenkomstig artikel 213 WIB 92, zullen worden overgedragen aan bestaande nieuw opgerichte vennootschappen naar verhouding tot het evenredige aandeel van de fiscale nettowaarden van de overnemende of verkrijgende en gesplitste vennootschap;

1.4 de boekhoudkundige retroactiviteit van maximaal 7 maanden naar 1 januari 2019 ook fiscaal zal doorwerken op het vlak van vennootschapsbelasting;

1.5 de overdracht van activa en passiva van de vennootschap verbonden aan de bedrijfsafdeling A voldoet aan de voorwaarden als gesteld in de artikelen 11 en 18, §3 van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.BTW) en aldus kan plaatsvinden buiten de toepassingssfeer van de belasting over de toegevoegde waarde.

II. Omschrijving van de verrichting door de aanvrager

2. De Belgische vennootschap X maakt deel uit van de groep Q. Alle aandelen van vennootschap X behoren toe aan de buitenlandse vennootschap Z.

3. Vennootschap X heeft een toepassing ontwikkeld die specifiek is voor een welbepaalde sector A. De activa, de passiva, de personeelsleden, het managementteam, de front en back office teams, de (financiële) rapporteringsstructuur, … verbonden aan de bedrijfsafdeling A zijn volgens de aanvrager duidelijk te onderscheiden van de overige diensten en activiteiten die de vennootschap aanbiedt.

4. Teneinde de bedrijfsafdeling A nog zelfstandiger te ontwikkelen en apart naar de markt te brengen, wordt thans een partiële splitsing van vennootschap X beoogd waarbij alle activa en passiva (maar ook personeelsleden, contracten, …) verbonden aan de bedrijfsafdeling A zullen worden overgedragen aan een naar aanleiding van de partiële splitsing nieuw op te richten vennootschap Y. De minder ontwikkelde toepassingen en de overige diensten (zoals het beheer van de cashpoolactiviteit) zullen bij vennootschap X blijven. Vennootschap X heeft geen onroerend goed in eigendom. Deze verrichting kan worden aangemerkt als een met een splitsing gelijkgestelde verrichting zoals omschreven in artikel 2, § 1, 6°/1, WIB 92.

5. Vennootschap X stelt personeel tewerk. De aanvrager heeft bevestigd dat de reorganisatie geen negatieve impact zal hebben op de tewerkstelling. De personeelsleden die instaan voor de bedrijfsafdeling A zullen overgaan naar vennootschap Y. Ook de activa en benodigdheden die verbonden zijn aan deze personen (zoals GSM, auto, computer, …) zullen mee worden overgedragen.

III. Beslissing

III.A. Inzake de toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92

6. De fiscale aspecten van de verrichting kunnen als volgt worden samengevat:

7.1 vennootschap X is de laatste jaren steevast winstgevend en beschikt steeds over een belastbare basis;

7.2 vennootschap X beschikt niet over fiscaal overgedragen bestanddelen (overgedragen verliezen, overgedragen investeringsaftrek, overgedragen aftrek voor risicokapitaal en/of DBI-overschotten); aangezien de verkrijgende vennootschap een nieuw op te richten vennootschap is, beschikt zij evenmin over dergelijke bestanddelen;

7.3 de aanvrager heeft bevestigd dat er geen intentie bestaat om na de partiële splitsing de aandelen van de partieel gesplitste en/of nieuw opgerichte vennootschap te vervreemden.

7. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en de door de DVB gemaakte analyse kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van vennootschap X plaatsvindt op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.

8. De verkrijgende vennootschap in het kader van de partiële splitsing zal een binnenlandse vennootschap zijn.

9. Derhalve kan worden besloten dat de partiële splitsing van vennootschap X belastingneutraal kan plaatsvinden in toepassing van artikel 211, §1, WIB 92.

10. De onderhavige beslissing is gebaseerd op de elementen zoals deze door de aanvrager vermeld werden. De DVB spreekt zich, ondanks de vermelding in randnummer 7.3, in deze beslissing niet uit over de mogelijke toepassing van antimisbruikbepalingen (artikel 183bis of artikel 344, §1, WIB 92, …) ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing, inzonderheid de eventuele toekomstige overdracht van de aandelen van vennootschappen X en/of Y.

III.B. Inzake de toepassing van artikel 212 WIB 92

11. Gelet op het belastingneutrale karakter van de partiële splitsing van vennootschap X zijn de bepalingen van artikel 212 WIB 92 van toepassing, zodat de afschrijvingen, investeringsaftrekken, belastingkredieten voor onderzoek en ontwikkeling, aftrekken voor octrooi-inkomsten, aftrekken voor innovatie-inkomsten, aftrekken voor risicokapitaal, kapitaalsubsidies, minderwaarden of meerwaarden die bij de overnemende of verkrijgende vennootschappen met betrekking tot de bij hen ingebrachte bestanddelen in aanmerking worden genomen en het gestorte kapitaal bepaald alsof de partiële splitsing niet had plaatsgevonden.

III.C. Inzake de toepassing van artikel 213 WIB 92

12. Ingeval van een (partiële) splitsing in toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92 worden de verkrijgende vennootschappen, overeenkomstig de bepalingen van artikel 213, WIB 92, bij het bepalen van het gestorte kapitaal en van de voorheen gereserveerde winst die ingeval van (partiële) splitsing bij elk van de overnemende of verkrijgende vennootschappen in aanmerking worden genomen, geacht het gestorte kapitaal, de belaste reserves en de vrijgestelde reserves van de (partieel) gesplitste vennootschap evenredig met de fiscale nettowaarde van de door deze laatste aan elk van hen gedane inbreng te hebben overgenomen of verkregen. Dit houdt in dat de drie componenten van het fiscaal eigen vermogen (gestort kapitaal, belaste reserves en vrijgestelde reserves) elk afzonderlijk moeten worden verdeeld in verhouding tot het gedeelte van de fiscale nettowaarden dat aan elk van de vennootschappen wordt toebedeeld (zie ook arrest van het Hof van Beroep te Gent van 1 maart 2011 inzake Villa 2000 CVA).

13. De door de aanvrager voorgestelde werkwijze voor de omdeling van de fiscale vermogensbestanddelen is conform het bepaalde in artikel 213, WIB 92, met dien verstande dat de DVB zich niet uitspreekt over het bedrag van de fiscale nettowaarden. Vennootschap X beschikt niet over vrijgestelde reserves.

III.D. Inzake de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting

14. De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag inz. t.a.v. voormeld boekhoudkundig retroactiviteitsbeding slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule:

15.1 met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband kan een boekhoudkundige retroactiviteitsclausule van meer dan zeven maand, in normale omstandigheden niet als een korte periode worden aangemerkt;

15.2 en een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

15. De partiële splitsing zal plaatsvinden met een boekhoudkundige retroactiviteit van maximaal zeven maanden.

16. In het kader van de in randnummer 15.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op een maximale overdracht van de fiscaal overdraagbare verliezen of DBI door deze fiscale nettowaarden op de boekhoudkundige retroactiviteitsdatum (in plaats van op de juridische datum van de verrichting) in aanmerking te nemen (zie dienaangaande randnummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). Aangezien artikel 206, § 2, WIB 92 in casu geen toepassing vindt (vennootschap X heeft geen fiscaal overdraagbare verliezen of DBI) staat de retroactiviteitsclausule een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg.

17. Derhalve kan worden besloten dat de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting kan worden aanvaard.

III.E. Inzake de toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW

18. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

19. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch Btw-Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/EG.

20. In haar arrest van 27 november 2003 (zaak C-497/01, Zita Modes Sarl vs. Administration de l’enregistrement en des domaines) heeft het Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” aldus moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.”

21. Naar aanleiding van de hierboven beschreven partiële splitsing worden alle essentiële activa- en passivabestanddelen met betrekking tot de activiteit A overgedragen aan de nieuw op te richten vennootschap Y.

22. De overgedragen bestanddelen omvatten onder andere software, gebruiksgoederen zoals GSM en laptop, alsook alle contracten met bestaande leveranciers en klanten, waaronder de dienstverleningsovereenkomsten afgesloten met vennootschap X. De nieuw op te richten vennootschap Y zal in staat zijn om zelfstandig de ontwikkeling en exploitatie van de bedrijfsafdeling A verder te zetten.

23. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak heeft deze verrichting derhalve betrekking op een bedrijfsafdeling die een autonome economische activiteit uitmaakt en die op eigen kracht kan werken.

24. Tevens werd bevestigd dat de overnemer, vennootschap Y, een btw-belastingplichtige met volledig recht op btw-aftrek zal zijn.

25. De hierboven beschreven partiële splitsing dient derhalve met toepassing van de artikelen 11 en 18 § 3 W.BTW te gebeuren.