Impôt des non-résidents, Transfert de siège, droits d’enregistrementIMPOTS SUR LES REVENUS - Impôt des non-résidents - Transfert de siège - TVA - DROITS D’ENREGISTREMENT

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvrager wenst zekerheid te verkrijgen dat:

- de Zetelverplaatsingen geen aanleiding geven tot de heffing van Belgische inkomstenbelasting op het niveau van het Belgisch Bijkantoor overeenkomstig artikel 228, § 2, 3° van het Wetboek van de Inkomstenbelastingen 1992 (WIB92);

- na de Tweede Zetelverplaatsing, de common stock (het gestort kapitaal) en de additional paid-in capital (de uitgiftepremies) van X beschouwd zullen worden als fiscaal gestort kapitaal overeenkomstig de artikelen 184bis, § 5, eerste lid en 184, eerste en tweede lid WIB92;

- na de Tweede Zetelverplaatsing, de reserves van X beschouwd zullen worden als belaste reserves overeenkomstig artikel 184bis, § 5, tweede lid WIB92;

- artikel 184bis, § 5, derde lid WIB92 niet van toepassing is op de Tweede Zetelverplaatsing;

- de Zetelverplaatsingen geen aanleiding geven tot BTW omdat ze buiten het toepassingsgebied van de BTW vallen; en

- de Tweede Zetelverplaatsing geen aanleiding geeft tot registratierechten overeenkomstig artikel 118 van het Wetboek der Registratie-, hypotheek- en griffierechten (W.Reg.).

II. Beslissing

2. X is een 100% dochtervennootschap van de Y groep. Zij oefent activiteiten van financiële dienstverrichting uit.

3. X oefent geen activiteiten uit in de VS en heeft niet de intentie om dit te doen in de toekomst. Het Belgisch Bijkantoor levert een waaier aan financiële diensten. Om deze diensten te verlenen, werkt het Belgisch Bijkantoor momenteel met ongeveer tvoltijds tewerkgestelde equivalenten. X en haar Belgisch Bijkantoor hebben geen zakelijke recht op onroerende goederen in België.

4. X is betrokken bij een reorganisatie die zal bereikt worden door middel van een dubbele zetelverplaatsing die bestaat uit de volgende twee stappen:

Stap 1: de zetelverplaatsing van X van Delaware naar Luxemburg

5. X zal van Delaware naar Luxemburg migreren door het verplaatsen van haar maatschappelijke zetel en centrale administratie naar Luxemburg. X zal de rechtsvorm aannemen van een société à responsabilité limitée (een sarl) naar Luxemburgs recht (de Eerste Zetelverplaatsing).

6. X (in de rechtsvorm van een sarl) zal de activiteiten van het Belgisch Bijkantoor voortzetten, zij het voor een zeer korte periode; stap 2 zal namelijk één dag na de Eerste Zetelverplaatsing plaatsvinden.

7. De Eerste Zetelverplaatsing heeft reeds plaatsgevonden met voortzetting van de rechtspersoonlijkheid van X, en dit zowel voor Delaware als voor Luxemburgse juridische doeleinden. Er heeft geen ontbinding of vereffening van X plaatsgevonden:

- " 266 van de Delaware General Corporation Law voorziet in de mogelijkheid van een omvorming (conversion) van een Delaware vennootschap in eender welk type buitenlandse (ie non-Delaware) entiteit. Om dit te verwezenlijken, dienen de raad van bestuur van de vennootschap en alle aandeelhouders de omvorming goed te keuren. Vervolgens dient de vennootschap een Certificate of Conversion op te maken en neer te leggen bij de Delaware Secretary of State. Dit certificaat moet de nieuwe jurisdictie van incorporatie van de vennootschap vermelden. Volgens het recht van Delaware wordt een omzetting niet beschouwd als een vereffening " de vennootschap behoudt dezelfde "rechtspersoonlijkheid" onder het recht van Delaware en de nieuwe jurisdictie van incorporatie.

8. Onder Luxemburgs recht is het een vaststaande praktijk om de maatschappelijke zetel en de centrale administratie van een vennootschap van en naar Luxemburg te verplaatsen zonder onderbreking van de rechtspersoonlijkheid van de vennootschap als de volgende voorwaarden vervuld zijn:

- de verplaatsing van de maatschappelijke zetel en de centrale administratie wordt goedgekeurd door de aandeelhouders van de vennootschap op een buitengewone algemene vergadering voor de Luxemburgse notaris;

- de statuten van de vennootschap worden aangepast om in overeenstemming te zijn met het Luxemburgs recht (of het recht van de buitenlandse jurisdictie, naargelang het geval);

- het recht van de buitenlandse jurisdictie laat het toe om de maatschappelijke zetel en de centrale administratie te verplaatsen zonder onderbreking van de rechtspersoonlijkheid van de vennootschap; en

- de centrale administratie werd in feite verplaatst naar Luxemburg (of de buitenlandse jurisdictie, naargelang het geval).

9. Dankzij de rechtszekerheid die deze vaststaande praktijk van internationale zetelverplaatsingen biedt, is Luxemburg de gekozen locatie voor de Eerste Zetelverplaatsing. Volgens de aanvrager was de rechtstreekse zetelverplaatsing van Delaware naar België niet evident.

Stap 2: de zetelverplaatsing van X van Luxemburg naar België

10. De dag na de Eerste Zetelverplaatsing, heeft X " een Luxemburgse vennootschap " verder haar zetel verplaatst naar België en de rechtsvorm aannemen van een Belgische besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid - een BVBA (de Tweede Zetelverplaatsing). Het voormalige Belgische Bijkantoor zal opgeslorpt worden door de Belgische vennootschap X en bijgevolg het hoofdkantoor worden.

11. Deze Tweede Zetelverplaatsing is voornamelijk gemotiveerd door het feit dat X als Belgische vennootschap de mogelijkheid zou hebben om de vergunningen voor consumentenkrediet, financieringshuur en verzekeringstussenpersoon (momenteel aangehouden door het Belgisch Bijkantoor) te behouden/over te nemen.

12. Ook de Tweede Zetelverplaatsing zal gebeuren met voortzetting van de rechtspersoonlijkheid van X, en dit zowel voor Luxemburgse als Belgische juridische doeleinden. Er heeft geen ontbinding of vereffening van X plaatsgevonden.

13. De Zetelverplaatsingen zullen geen impact hebben op de activiteiten die uitgeoefend worden door het Belgisch Bijkantoor of, na de Tweede Zetelverplaatsing, door het hoofdkantoor van X. X zal immers blijven werken via het Belgisch Bijkantoor zoals momenteel het geval is. Van zodra de Tweede Zetelverplaatsing plaatsvindt, zal het hoofdkantoor van X zelf de activiteiten van het huidige Belgische Bijkantoor voortzetten. De activa en passiva van het Belgisch Bijkantoor (met inbegrip van hun boekwaarde in de BE GAAP boekhouding) zullen onveranderd blijven tijdens alle stappen van de Reorganisatie. Het Belgisch Bijkantoor heeft geen fiscaal vrijgestelde reserves en er zullen geen meerwaarden worden uitgedrukt op activa/passiva in de rekeningen van het Belgisch Bijkantoor. Het Belgisch Bijkantoor heeft geen overdraagbare fiscale bestanddelen (zoals overdraagbare verliezen, aftrek voor risicokapitaal of definitief belaste inkomsten).

II.A. De Zetelverplaatsingen geven geen aanleiding tot de heffing van Belgische inkomstenbelasting overeenkomstig artikel 228, § 2, 3° WIB92

14. X is onderworpen aan de Belgische belasting der niet-inwoners en zal dit ook blijven na de Eerste Zetelverplaatsing. Overeenkomstig artikel 228, §2, 3° WIB92 wordt belasting geheven over "vastgestelde of verwezenlijkte meerwaarden op [Belgische] inrichtingen of op hun activabestanddelen".

15. Zoals hierboven onder de beschrijving van de voorgenomen verrichting wordt uiteengezet, zal de rechtspersoonlijkheid van X voortgezet worden doorheen de Zetelverplaatsingen; de Zetelverplaatsingen kunnen niet als een (vermeende) vereffening van X worden beschouwd, hetgeen betekent dat de fiscale positie van het Belgisch Bijkantoor ongewijzigd blijft met dien verstande dat het hoofdkantoor wordt van X.

16. Geen van beide Zetelverplaatsingen met voortzetting van rechtspersoonlijkheid kunnen aanleiding geven tot de toepassing van artikel 228, § 2, 3° WIB92 omwille van de volgende redenen:

- de Zetelverplaatsingen geven geen aanleiding tot de verwezenlijking van meerwaarden op het Belgische Bijkantoor of haar activabestanddelen; en

- bij gebreke van een (vermeende) vereffening, zullen de Zetelverplaatsingen geen aanleiding geven tot uitdrukking van meerwaarden op de activabestanddelen van het Belgisch Bijkantoor in haar BE GAAP boekhouding.

17. Bovendien worden een inwaartse zetelverplaatsing niet bedoeld in artikel 210, § 1 WIB92.

II.B. Het fiscaal gestort kapitaal en de belaste reserves van X na de Tweede Zetelverplaatsing

18. Artikel 184bis, § 5, eerste lid WIB92 bepaalt dat een buitenlandse vennootschap die haar maatschappelijke zetel naar België overbrengt en ten gevolge van deze overbrenging onderworpen wordt aan de Belgische vennootschapsbelasting, geacht zal worden een gestorte kapitaal te hebben dat overeenstemt met het statutaire kapitaal, de uitgiftepremies en de bedragen waarop ingeschreven is ter gelegenheid van de uitgifte van winstbewijzen, onder bepaalde voorwaarden. Het gestorte kapitaal is het statutaire kapitaal voorzover dat gevormd wordt door werkelijk gestorte inbrengen en voorzover er geen vermindering heeft plaatsgevonden.

19. De balans van X bevat een post onder het eigen vermogen met als titel 'Total CS/APIC’. Dit staat voor de common stock (het gestorte kapitaal) en de additional paid-in capital (1) (de APIC; te assimileren met een uitgiftepremie).

[(1) De additional paid-in capital wordt gedefinieerd als het bedrag dat een vennootschap verkrijgt van andere bronnen dan haar winst, zoals wanneer een vennootschap aandelen uitgeeft tegen een prijs die hoger is dan de nominale waarde.]

20. Bij de Eerste Zetelverplaatsing zal er een openingsbalans opgesteld worden conform de Luxemburgse boekhoudregels waarin de APIC geboekt zal worden in een rekening van het eigen vermogen (hetzij als gestort kapitaal hetzij als uitgiftepremie). De statuten van de Luxemburgse vennootschap X zullen bepalen dat uitgiftepremies geboekt dienen te worden op een rekening die, zoals het maatschappelijk kapitaal, de waarborg voor derden vormt en alleen kan worden verminderd ter uitvoering van een regelmatige beslissing van de algemene vergadering getroffen met inachtneming van de bepalingen die van toepassing zijn op statutenwijzigingen.

21. Ook bij de Tweede Zetelverplaatsing zal de APIC geboekt blijven op een rekening van het eigen vermogen van de Belgische vennootschap X (hetzij als gestort kapitaal hetzij als uitgiftepremie). Ook de statuten van de Belgische vennootschap zullen bovenvermelde bewoordingen overnemen, namelijk dat eventuele uitgiftepremies geboekt dienen te worden op een rekening die, zoals het maatschappelijk kapitaal, de waarborg voor derden vormt en alleen kan worden verminderd ter uitvoering van een regelmatige beslissing van de algemene vergadering getroffen met inachtneming van de bepalingen die van toepassing zijn op statutenwijzigingen.

22. Bijgevolg zal de common stock/gestorte kapitaal en de APIC/uitgiftepremie van X als fiscaal gestort kapitaal kunnen kwalificeren voor Belgische fiscale doeleinden overeenkomstig artikel 184bis, § 5, eerste lid juncto artikel 184, eerste en tweede lid WIB92.

23. Alle andere bestanddelen van het eigen vermogen van X (zoals uiteengezet in de balans) kunnen voor Belgische fiscale doeleinden kwalificeren als belaste reserves overeenkomstig artikel 184bis, § 5, tweede lid WIB92, gelet op het feit dat:

- het Belgisch Bijkantoor geen fiscaal vrijgestelde reserves heeft; en

- artikel 184bis, § 5, derde lid WIB92 geen toepassing kan vinden op de Tweede Zetelverplaatsing omdat X " als een Luxemburgse Sarl en voordien als een Delaware Corporation " onderworpen zal zijn (geweest) aan de vennootschapsbelasting in Delaware en Luxemburg en dat het artikel bedoeld is voor vennootschappen die (i) niet aan de vennootschapsbelasting of aan een buitenlandse belasting van gelijke aard als die belasting zijn onderworpen of (ii) die gevestigd zijn in een land waar de gemeenrechtelijke bepalingen inzake belastingen aanzienlijk gunstiger zijn dan in België (cfr. Circulaire AFZ 3/2013 (AAF/97-0380) dd. 5/12/2013).

II.C. De Zetelverplaatsingen geven geen aanleiding tot de heffing van BTW

24. Gelet op het feit dat de Zetelverplaatsingen buiten het toepassingsgebied van de BTW vallen (de Eerste Zetelverplaatsing bij gebrek aan een invoer in België in de zin van artikel 3 WBTW, de Tweede Zetelverplaatsing bij gebrek aan een levering van goederen of diensten onder bezwarende titel in de zin van artikel 2 WBTW of aan een intracommunautaire verwerving onder bezwarende titel in de zin van artikel 3bis WBTW), geeft de Reorganisatie geen aanleiding tot enige heffing van BTW.

II.D. De Tweede Zetelverplaatsing geeft geen aanleiding tot de heffing van registratierechten overeenkomstig artikel 118 W.Reg.

25. Overeenkomstig artikel 118 W.Reg. kwalificeert de Tweede Zetelverplaatsing van X van Luxemburg naar België als een incorporatie van een nieuwe Belgische vennootschap voor doeleinden van het registratierecht. Overeenkomstig artikel 121, 3° W.Reg. geniet X evenwel van een vrijstelling van registratierechten aangezien de maatschappelijke zetel van X overgebracht wordt van een lidstaat van de Europese Unie, zijnde Luxemburg, naar België.