Impôt des sociétés, Exonération d’un apport d’une branche d’activitéImpôt des sociétés - Exonération d’un apport d’une branche d’activité - Branche d’activités - Bénéfices favorables anormaux - TVA - Secteur d’opérations - Droits d’enregistrement - Apport d’une branche d’activités - Apport d’une universalité - Exemption

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe een voorafgaande beslissing te bekomen waarin wordt bevestigd dat:

1.1. de inbreng door de NV X van de bedrijfstak "A", in de bestaande dochtervennootschap NV Y kwalificeert als een inbreng van een bedrijfsafdeling of tak van werkzaamheid in de zin van artikel 46, § 1, 1e lid, 2° van het Wetboek van de Inkomstenbelasting 1992 (hierna WIB92);

1.2. de inbrengverrichting beantwoordt aan de zakelijke overwegingen zoals vermeld in artikel 183bis, WIB92 met het oog op het bekomen van de in artikel 46, § 1, 1e lid, 2°, WIB92 vastgestelde vrijstelling met betrekking tot de bij die verrichting verwezenlijkte meerwaarden;

1.3. dat de inbrenggenietende vennootschap, de NV Y, na de inbreng van de tak van werkzaamheid "A", haar vorige verliezen zal kunnen verrekenen op de eventuele winsten gegenereerd door deze tak van werkzaamheid, zodat artikel 207, 2e lid, juncto artikel 79, WIB92 niet van toepassing is op de verrekening van de vorige verliezen door de NV Y;

1.4. de inbrengverrichting in toepassing van artikel 11 van het BTW Wetboek (hierna W.BTW) niet als een levering zal worden beschouwd en de daarbij verrichte handelingen niet als diensten in de zin van artikel 18, § 3, W.BTW zullen worden aangemerkt;

1.5. de inbrengverrichting het vrijstellingsregime zoals bedoeld in artikel 117, § 2 van het Wetboek der Registratie, Hypotheek en Griffierechten (hierna W.Reg.) en artikel 120, 3e lid, W.Reg. kan genieten.

II . Beslissing

2. De inbreng door de NV X van de bedrijfstak "A", in de bestaande groepsvennootschap NV Y kwalificeert als een inbreng van een bedrijfsafdeling of tak van werkzaamheid in de zin van artikel 46, § 1, 1e lid, 2°, WIB92:

2.1. De X groep is op dit ogenblik actief in verschillende sectoren. De NV X is de holdingvennootschap van de groep X maar is op dit ogenblik eveneens actief als verhuurder van de gebouwen verbonden aan de activiteit A . Om terug een zuivere holdingvennootschap te worden zal deze verhuur activiteit worden ingebracht in de NV Y, een bestaande vennootschap behorend tot de groep X.

2.2. De aanvrager stelt dat de activiteit A sinds de overname van de investeringen van de NV Y gegroeid is tot een volwaardige activiteit met eigen personeel, eigen klanten en specifieke investeringen en uitrusting.

2.3. Alle activabestanddelen die thans worden aangewend in het kader van de activiteit A binnen de NV X zullen worden overgedragen naar de NV Y. De aanvrager stelt dat er geen specifieke schulden toe te wijzen zijn aan de activiteit A. Het passief dat zal worden overgeheveld zijn niet specifieke schulden waarbij de aanvrager van de redenering is uitgegaan dat het verschil tussen de inkomende en uitgaande kasstromen van de activiteit A derhalve overeen stemt met het bedrag dat de vennootschap extra heeft gefinancierd in deze activiteit.

2.4. Het kantoorgebouw (recht van opstal) behoort niet tot de activiteit A en maakt dus geen deel uit van de inbreng.

2.5. Ook de personeelsleden die actief zijn in de afdeling A zullen naar aanleiding van de inbreng overgedragen worden naar de NV Y.

2.6. De NV X heeft voor de bedrijfsafdeling A steeds een volledig analytische boekhouding gevoerd, in die zin dat het resultaat van het project en alle verrichtingen van dit project op een afzonderlijke wijze uit de boekhouding van de NV X kunnen worden geproduceerd.

2.7. Na de voorgestelde herstructurering zal de activiteit van de NV X zich beperken tot een zuivere holdingactiviteit.

3. De inbrengverrichting beantwoordt aan de zakelijke overwegingen zoals vermeld in artikel 183bis, juncto artikel 46, § 1, 3^e lid, 3°, WIB92.

3.1. Door de inbreng van de afdeling "A" in de NV Y zal de NV X binnen de groep X weer een duidelijke holdingactiviteit uitvoeren.

3.2. De inbreng van de bedrijfstak "A" past in de bedrijfseconomische strategie van de groep om de activiteit te centraliseren.

3.3. De aanvrager heeft bevestigd dat de tewerkstelling naar aanleiding van de voorgenomen inbreng niet zal afnemen, gelet op het verwachte positieve rendement van de inbreng.

3.4. De NV X heeft er zich toe verbonden om de bekomen aandelen in de NV Y gedurende minstens 3 jaar te behouden vanaf de datum van de buitengewone algemene vergadering die de inbreng zal goedkeuren.

3.5. Het betreft geen inbreng waarbij de inkomsten uit een winstgevende activiteit worden ingebracht in een verlieslatende vennootschap omdat zowel de inbrengende vennootschap als de inbrenggenietende vennootschap verlieslatend is.

3.6. Een deel van de overgedragen verliezen van de NV Y gaan verloren bij de inbreng van de tak van werkzaamheid.

3.7. De NV X (holdingvennootschap van de groep) heeft geen NIA basis en dit ingevolge de aanwezigheid van de participaties. Door de inbreng van de activiteit "A" zal de fiscale netto waarde van de inbreng opgenomen worden in de NIA basis van de NV Y en wel recht geven op NIA wat een logisch gevolg is van voorgenomen verrichting.

4. Artikel 207, 2e lid, juncto artikel 79, WIB92 is niet van toepassing op de verrekening van de vorige verliezen door de NV Y en dit gelet op de volgende beoordelingselementen waarbij de recuperatie van vorige verliezen niet het enige doel van de verrichting is en deze bijgevolg geen abnormale verrichting is, zodat geen abnormaal of goedgunstig voordeel, in de zin van artikel 79 en 207, tweede lid WIB92, dient te worden weerhouden:

4.1. het betreft geen inbreng van een winstgevende tak in een verlieslatende vennootschap (beiden zijn verlieslatend);

4.2. een deel van de overgedragen verliezen gaat verloren bij de inbreng van de tak van werkzaamheid;

4.3. initieel werd de tak van werkzaamheid voorheen uitgeoefend door de NV Y;

4.4. de groep heeft de intentie om gelijkaardige activiteiten te centraliseren in de NV Y;

4.5. de verrichting kadert in de (her)ontwikkeling van de activiteiten binnen de NV Y.

5. De inbrengverrichting wordt in toepassing van artikel 11, W.BTW niet als een levering beschouwd en de daarbij verrichte handelingen worden niet als diensten in de zin van artikel 18, § 3, W.BTW aangemerkt:

5.1. Overeenkomstig artikel 11, W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

5.2.Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen 5, paragraaf 8, en 6, paragraaf 5, van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

5.3. In haar arrest van 27 november 2003 - zaak C-497/01, Zita Modes Sarl c. Administration de l'enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip "overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap" aldus moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

5.4. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de lichamelijke en, in voorkomend geval, de onlichamelijke zaken samen een onderneming vormen of een deel van een onderneming die de overnemer toelaat een autonome economische activiteit uit te oefenen.

5.5. Naar aanleiding van de hierboven beschreven verrichting worden alle activa en passiva met betrekking tot de bedrijfsafdeling "A" door de NV X overgedragen aan de NV Y.

5.6. Uit de gegevens van de aanvraag blijkt duidelijk dat alle activa en passiva die tot de afdeling "A" (of het "A"-project) behoren met inbegrip van de onroerende goederen, zullen worden ingebracht in de reeds bestaande vennootschap NV Y.

5.7. De activa en passiva die worden ingebracht en de personeelsleden die mee overgaan, zijn momenteel niet alleen fysiek te onderscheiden van deze van de andere bedrijfsafdelingen van de NV X, doch er wordt bovendien een afzonderlijke analytische boekhouding voor het reeds geruime tijd aan de gang zijnde "A"-project gevoerd. Er is bijgevolg duidelijk een georganiseerd geheel van activa en passiva dat als afdeling "A" wordt overgedragen.

5.8. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak heeft deze verrichting derhalve betrekking op een bedrijfstak " A" die een autonome economische activiteit uitmaakt en die op eigen kracht kan werken.

5.9. Tevens is de bestaande overnemende vennootschap NV Y een btw belastingplichtige met recht op btw-aftrek.

6. De in het vooruitzicht gestelde inbreng van de bedrijfstak "A" door de NV X in de bestaande groepsvennootschap NV Y kan worden verricht onder het vrijstellingsregime zoals bedoeld in artikel 117, § 2, W.Reg. en artikel 120, 3e lid, W.Reg:

6.1. Volgens artikel 117, § 2, W.Reg. is het bij artikel 115 bepaalde recht niet verschuldigd, onder de voorwaarden die de Koning bepaalt, voor de inbrengen gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een lidstaat van de Europese Gemeenschappen, van goederen die één of meer van haar bedrijfstakken uitmaken.

6.2. De inbreng van de bedrijfsafdeling "A" zal worden gedaan door de NV X, een Belgische vennootschap. Hierdoor is er voldaan aan de voorwaarde dat de inbreng wordt gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen.

6.3. De inbreng zal worden gedaan in de reeds bestaande Belgische dochtervennootschap NV Y.

6.4. De vrijstelling kan worden genoten op voorwaarde dat de inbreng het geheel omvat van de goederen die door de inbrengende vennootschap worden aangewend tot een of meer afdelingen van haar onderneming welke, uit technisch oogpunt, ieder een onafhankelijk uitbatinggeheel vormen (K.B. 18 juli 1972, art. 1) en de ingebrachte of afgesplitste bedrijfstak een geheel is dat op technisch en organisatorisch gebied een autonome activiteit uitoefent en op eigen kracht kan werken.

6.5. Uit de gegevens van de aanvraag blijkt duidelijk dat alle activa en passiva die - ook reeds historisch - tot de afdeling "A" (of het "A"-project) behoren met inbegrip van de onroerende goederen, zullen worden ingebracht in de reeds bestaande vennootschap NV Y. De activa en passiva die worden ingebracht en de personeelsleden die mee overgaan, zijn momenteel niet alleen fysiek te onderscheiden van deze van de andere bedrijfsafdelingen van NV X, doch er wordt bovendien een afzonderlijke analytische boekhouding voor het reeds geruime tijd aan de gang zijnde "A"-project gevoerd. Er is bijgevolg duidelijk een georganiseerd geheel van activa en passiva dat als afdeling "A" wordt overgedragen.

6.6. Er zal inbreng gedaan worden van de activiteit van de bedrijfsafdeling "A" (met alle daaraan verbonden activa en schulden) door de NV X, welke inbreng volledig vergoed zal worden door de toekenning van aandelen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen in de reeds bestaande dochtervennootschap NV Y. Hieruit kan worden besloten dat aan de voorwaarde wordt voldaan dat, eventueel na aftrek van de bij de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen die betrekking hebben op de ingebrachte bedrijfstakken, de inbreng uitsluitend vergoed wordt door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, al dan niet samen met een storting in contanten die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen niet overschrijdt (K.B. 18 juli 1972, art. 1). In casu wordt er geen geldopleg betaald.

6.7. Aangezien de activiteit van de bedrijfsafdeling "A" kan worden beschouwd als een reeds bij de inbrenger bestaand georganiseerd geheel van activa en passiva dat op technisch vlak door eigen middelen autonoom kan functioneren bij de inbrenggenieter, is de afgesplitste activiteit te beschouwen als een bedrijfstak.

6.8. De vervulling van de voorwaarden dient bevestigd te worden in een in de akte gestelde verklaring of bijgevoegd schrijven, die vóór de registratie door de partijen of, in hun naam, door de instrumenterende notaris zal ondertekend worden.