La cession d'une universalité de biens ou d’une branche

Texte de la décision

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite

I. Voorwerp van de aanvraag

De aanvrager wenst bevestiging te bekomen dat :

1.1 de overdracht van de verzekeringsportefeuille en de betrokken activa/passiva op grond van de overeenkomst kwalificeert als een verrichting die niet onderworpen is aan de heffing van de btw op basis van artikel 11 en 18, §3 van het btw-wetboek;

1.2 de btw-behandeling van de tijdelijke te verstrekken ondersteunende diensten met betrekking tot de overgedragen portfolio in het kader van de overeenkomst afgesloten tussen beide voormelde partijen moeten worden beschouwd als met verzekering samenhangende diensten, die vrijgesteld zijn op basis van artikel 44, §3, 4° WBTW.

II. Omschrijving van de verrichtingen

2. De Belgische vennootschap X is een verzekeraar die verzekeringen aanbiedt van zowel het type 1 als type 2 Zij is lid van een Belgische btw-eenheid. En zal de verzekeringen type 2 verkopen.

3. De kopende partij is eveneens een verzekeraar die verzekeringen aanbiedt en ook op haar beurt deel uitmaakt van een andere Belgische btw-eenheid met gedeeltelijk recht op aftrek.

4. De verkoop van de type 2 tak omvat alle activa en passiva, rechten en verplichtingen, zakelijke overeenkomsten, personeel en arbeidsovereenkomsten die verband houden met de overgedragen activiteiten.

5. Gezien de complexiteit van de verzekeringsbranche, en om te voorkomen dat de overdracht van de activiteiten zou leiden tot een verstoring/onderbreking van de dienstverlening naar de klanten toe, vereist de transactie dat X bepaalde tijdelijk te verstrekken ondersteunende diensten aan de kopende partij levert in het kader van een overgangsdienstverleningsovereenkomst. Deze overeenkomst en de op grond daarvan geleverde diensten vormen een aanvulling op de koop/verkoopovereenkomst en maken daar ook integraal deel van uit.

III. Beslissing

6. De overdrager is een verzekeraar die kwalificeert als een btw-plichtige in de zin van artikel 4 van het btw-wetboek en die handelingen verricht die vrijgesteld zijn van btw. Zij is bovendien lid van een btw-eenheid.

7. De kopende partij is een belastingplichtige die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht verschuldigd zou zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. De btw-eenheid waarvan de koper lid van is, is een btw-plichtige met gedeeltelijk recht op aftrek.

8. De btw-administratie aanvaardt dat de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, door een btw-plichtige als beoogd in artikel 44 van het btw-wetboek, aan een gemengde belastingplichtige kan plaatsvinden met toepassing van artikel 11 WBTW, voor zover aan de overige toepassingsvoorwaarden wordt voldaan (1).

[(1) Btw-commentaar, Boekwerk VI, Hoofdstuk 16, Afdeling 6, punt 6.A.]

9. Om voormelde redenen dient geconcludeerd te worden dat aan alle toepassingsvoorwaarden van artikel 11 en 18, §3 van het btw-wetboek is voldaan, opdat de overdracht van de verzekeringsportefeuille en de daaraan verbonden activa en passiva (de “goodwill”) niet onderworpen is aan de heffing van de btw.

10. X zal tijdelijk bepaalde ondersteunende diensten aan de kopende partij leveren in het kader van een overgangsdienstverleningsovereenkomst.

11. Artikel 44, §3, 4° WBTW bepaalt dat :“Van de belasting zijn nog vrijgesteld de handelingen van verzekering en herverzekering, met inbegrip van de daarmee samenhangende diensten verricht door makelaars en lasthebbers, met uitzondering evenwel van de diensten als schade-expert;”

12. De in de wettelijke bepaling genoemde begrippen “makelaar” en “lasthebber” verwijzen als zodanig niet naar de formele hoedanigheid van de belastingplichtige, maar wel naar de inhoud van de betrokken activiteit.

13. Opdat een dienstverrichter kan aangemerkt worden als een “makelaar” of “lasthebber” (hoewel het dus niet gaat om een formele hoedanigheid), en het derhalve kan gaan om “samenhangende diensten” bij verzekeringen moet aan twee voorwaarden zijn voldaan:

13.1 de dienstverrichter moet in betrekking staan met de verzekeraar en met de verzekerde;

13.2 de activiteit van de dienstverrichter dient essentiële aspecten van de functie van verzekeringstussenpersoon te dekken, zoals het zoeken van nieuwe cliënten en het in contact brengen van die nieuwe cliënten met de verzekeraar.

14. De diensten verricht door verzekeringstussenpersonen die binnen het toepassingsgebied van, voormelde, btw-vrijstelling vallen hebben betrekking op:

14.1 de eigenlijke tussenkomst van de makelaar of lasthebber bij het sluiten van een verzekeringscontract;

14.2 de handelingen van beheer die de makelaar of lasthebber verricht op voorwaarde dat ze betrekking hebben op de verzekeringscontracten die zijn gesloten of gewijzigd door zijn tussenkomst en dat gedurende de volledige looptijd van deze overeenkomsten. Deze handelingen kunnen, onder meer, bestaan uit de berekening van het bedrag van de premies, de incassering van deze premies, de invordering van de onbetaalde premies, de tussenkomst in de regeling van schadegevallen, het onderzoek van de aanpassingen in het contract gevraagd door de klant of door de maatschappij, etc.

15. In onderhavige aanvraag stelt de DVB vast dat :

15.1 de ondersteunende overgangsdiensten uitsluitend tot doel hebben, ervoor te zorgen dat de continuïteit van de overgedragen activiteiten, wordt verzekerd, totdat de effectieve migratie van de verzekeringsportefeuille naar de IT-systemen van koper, en de daarmee samenhangende fysieke verhuizing van de betrokken medewerkers, volledig is voltooid;

15.2 de ondersteunende diensten die X zal verrichten in het kader van de overdracht van de verzekeringsportefeuille, samengaan met de verzekeringsovereenkomsten die de onderneming zelf heeft onderhandeld en/of ondertekend, voorwerp van de overgedragen verzekeringsportefeuille en er derhalve deel van uitmakend.

16. Om voormelde dient geconcludeerd dat in het bijzonder geval waarin een verzekeringsportefeuille wordt overgenomen door een belastingplichtige, de vrijstelling als beoogd door artikel 44, §3, 4° van het btw-wetboek eveneens van toepassing is op de handelingen verricht door de overdrager ten gunste van de overnemer.

17. Dit houdt in dat de overgangsdiensten ressorteren onder het toepassingsgebied van artikel 44, §3, 4° WBTW, daar X in zijn hoedanigheid als dienstverrichter bij verzekeringen onder de toepassing van deze bepaling valt, daar de aard van de verrichte diensten kwalificeert als handelingen van verzekering en herverzekering of daarmee samenhangende diensten.