Subside de fonctionnement, opération hors champ d’applicationTVA - Subside de fonctionnement

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite

I. Voorwerp van de aanvraag

1. Met deze aanvraag wensen X en Y te vernemen of de werkingssubsidies die zij aan de private partner per kwartaal verschuldigd zijn in het kader van de DBFMO-overeenkomst en gericht op de exploitatie van nieuwe zwembadcomplexen, geen vergoeding zijn voor een levering in de zin van artikel 10 btw-wetboek en geen vergoeding zijn voor een dienst in de zin van artikel 18 btw-wetboek. De toekenning van zulke werkingssubsidies valt dus m.a.w. buiten de werkingssfeer van de btw zodat er geen btw op is verschuldigd.

II. Omschrijving van de verrichtingen

2. Een samenwerking tussen X en Y heeft tot doel een synergie na te streven bij de realisatie van het gewenste zwembadwater voor hun respectievelijke bevolking. De elementen waarop de synergie slaat, zijn onder meer het gemeenschappelijk programma, schaalvoordelen, complementariteit in het aanbod naar doelgroepen en het regionale karakter van de samenwerking.

3. Daartoe sloten X en Y een samenwerkingsovereenkomst af waarin de taken en verantwoordelijkheden van beide besturen tijdens de gunningsfase en de uitvoering van het DBFMO-project werden uiteengezet.

4. X en Y wensen dit project te realiseren in samenwerking met een private partner, waarbij deze partner verantwoordelijk wordt gesteld voor alle aspecten van de geïntegreerde aanpak van het ontwerp, de bouw, de financiering, het onderhoud, het ter beschikking stellen en houden en de uitbating van twee nieuwe zwembadcomplexen op twee sites toebehorend aan respectievelijk X en Y.

5. X en Y verlenen elk op de respectievelijk desbetreffende Bouwterreinen een recht van erfpacht aan de private partner voor de duur van de DBFMO-overeenkomst.

6. Overeenkomstig de toepasselijke bepalingen van de DBFMO-overeenkomst, is de private partner (de Opdrachtnemer genoemd) verplicht (onder meer) de volgende aspecten voor zijn rekening te nemen ten aanzien van respectievelijk X en Y :

6.1 op de respectievelijke sites X’ en Y’een zwembadgebouw te ontwerpen, bouwen, financieren, onderhouden, uit te baten en na dertig jaar na afleveren van het Beschikbaarheidscertificaat over te dragen; en

6.2 de aan het zwembadgebouw gerelateerde buitenruimten te ontwerpen, aan te leggen, financieren, onderhouden, uit te baten en na dertig jaar na afleveren van het Beschikbaarheidscertificaat over te dragen; en

6.3 op de site X’ het systeem voor de warmteproductie te ontwerpen, bouwen, financieren, onderhouden, uit te baten en na een verlengbare periode van tien (10) jaar na afleveren van het Beschikbaarheidscertificaat over te dragen; en

6.4 de parkeerplaatsen aan de straatzijde, in het verlengde van de bestaande parkeerplaatsen van de tennisclub, en de parkeerplaatsen achteraan, aan de schietstand, op de site Y’ te ontwerpen;

6.5 hierbij alle risico’s te dragen, beheersen en ondergaan tenzij in de DBFMO-overeenkomst expliciet anders wordt overeengekomen.

7. X en Y zullen een recht op exploitatie van de respectievelijke zwembadcomplexen X’ en Y’ toekennen aan de Opdrachtnemer voor een periode van dertig jaar startend daags na het afleveren van het Beschikbaarheidscertificaat.

8. Voor de hogervermelde verplichtingen van de private partner zullen X en Y aan de private partner per kwartaal werkingssubsidies betalen.

9. De werkingssubsidies bevatten twee aspecten, enerzijds een Bruto Werkingssubsidie en anderzijds een Netto Werkingssubsidie.

10. De Bruto Werkingssubsidie is door X en Y per kwartaal verschuldigd. Het bedrag van de Bruto Werkingssubsidie wordt op datum van indiening van het Dialoogvoorstel vastgelegd.

11. De Netto Werkingssubsidie betreft louter de Bruto Werkingssubsidie waaraan aanpassingen worden doorgevoerd ingevolge bijzondere omstandigheden en storingen die zich hebben voorgedaan tijdens het voorafgaandelijk kwartaal.

12. De toekenning van de werkingssubsidies door respectievelijk X en Y zijn erop gericht de exploitatie van de nieuwe zwembadcomplexen X’ en Y’ door de private partner rendabel te houden.

III. Beslissing

13. In het kader van de behandeling van onderhavige aanvraag, onderzocht de DVB of de betaling c.q. subsidie waartoe de aanvragers zich verbinden, al dan niet geldt als een vergoeding voor een dienst verstrekt door de private partner.

14. Een subsidie kan worden omschreven als een door de Staat of door een rechtstreeks of onrechtstreeks door de Staat gesteunde openbare of private rechtspersoon verleende geldelijke hulp aan een fysieke persoon of een rechtspersoon, onder het beding dat de aanwending van de ontvangen gelden moet worden verantwoord en dat een toezicht op het gebruik ervan moet kunnen worden uitgeoefend. De subsidie is dus een door de Staat of door een door de Staat gesteunde rechtspersoon verleende geldelijke tussenkomst aan een persoon, voor het financieren van werkzaamheden waarvan onder meer geoordeeld wordt dat ze nuttig zijn voor het algemeen welzijn.

15. In het arrest van het Hof van Justitie dd 22 november 2001, C-184/00 werd benadrukt dat alleen een onderzoek, geval per geval, van de omstandigheden die aan de basis liggen van de betaling van de subsidie, toelaat te besluiten of deze subsidie een tegenprestatie of een element van de tegenprestatie van het goed of de dienst in kwestie vormt. (1)

__________

[(1) Parl.. Vraag nr. 1959 dd 14.03.2002]

16. In onderhavige aanvraag en onder verwijzing naar de randnummers 6 en 7, is de subsidie genietende private partner ertoe gehouden zwembadgebouwen inclusief de buitenruimte en warmteproductie, in eigen naam en voor eigen rekening, te ontwerpen, te bouwen, te financieren, te onderhouden en uit te baten.

17. Onderzoek van de overeenkomst wijst op duidelijk omschreven exploitatie richtlijnen, zonder dat de aanvragers hierbij garanties geven aangaande het bestaande bezoekersaantal en/of -bestand, noch omtrent omzetmogelijkheden. Bovendien eisen de aanvragers een minimale dienstverlening die afgestemd wordt op de bestaande programma’s, type gebruikers (scholen-clubs).

18. Er wordt een minimum openingskalender opgelegd in combinatie met een verplicht vooropgesteld programma.

19. De private partner bepaalt zelf de tarieven, weliswaar conform uitgangspunten vastgelegd door de aanvragers, die in het bijzonder gericht zijn op specifieke doelgroepen. Een jaarlijks overleg bij de opmaak van het jaarprogramma voor scholen en erkende sportclubs alsmede een controle op de dagdagelijkse werking en exploitatie, waarbij toegang dient verleend te worden aan de aanvragers, duidt op een verregaande inmenging van de subsidie verlenende overheden c.q. aanvragers opzichtens de private partner c.q. exploitant.

20. De aanvragers dragen ertoe bij dat door het verstrekken van een geldelijke tussenkomst aan de private partner deze bijdraagt aan de realisatie van een publieke opdracht op hun grondgebied, waarbij het algemeen nut en welzijn gediend wordt. Zijnde het openstellen van voor het publiek toegankelijke zwembaden.

21. Dat de subsidie in dit kader niet de tegenprestatie vormt voor een door de private partner aan de aanvragers geleverde prestatie, volgt onder meer uit het gegeven dat :

21.1 de subsidie bestaat uit een indexeerbaar en niet-indexeerbaar gedeelte. Het niet-indexeerbaar gedeelte heeft betrekking op de investering en het indexeerbaar gedeelte mede de werkingskosten dekt, dewelke in hoofde van de private partner aan inflatie onderhevig zijn;

21.2 het volledige exploitatierisico onvoorwaardelijk en voor de gehele duur van de overeenkomst gedragen wordt door de private partner, daar hij instaat voor het verkrijgen, uitvoerbaar houden van alle vergunningen van bouw tot en met uitbating, waarvoor hij een aanvangs-, exploitatie- en overdrachtsgarantie dient te stellen;

21.3 een forfaitair bedrag toegekend wordt dat onafhankelijk is van de concrete activiteiten en de ermee verband houdende omzet;

21.4 de aanvragers geen rechten hebben op de infrastructuur, bij ontstentenis van enig zakelijk of persoonlijk gebruiksrecht mbt de zwembaden, noch er kosteloos gebruik van kunnen maken.

22. Daar de subsidie geen tegenprestatie of een deel van de tegenprestatie voor een levering of een dienstverrichting vormt, dient geconcludeerd dat zij zich buiten de werkingssfeer van de btw bevindt.