Exonération, assujettissement, droit à déduction de la TVA, traiteur

La décision est publiée uniquement dans la langue laquelle la demande a été introduite

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe te vernemen of:

1.1 het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum - voor zover dit niet betrekking heeft op de keuken en het restaurant met bijhorend terras - verleend door Y aan de Uitbater een onbenoemde en belaste dienst uitmaakt, zoals beoogd door artikel 18, §1 van het btw-wetboek, waardoor de handelingen Y in dit kader stelt ten gunste van de Uitbater aan de btw dienen te worden onderworpen.

1.2 Y de btw die drukt op de exploitatiekosten en investeringen in het project die niet exclusief toewijsbaar aan een belaste of een vrijgestelde activiteit in aftrek mag nemen op basis van een bijzonder verhoudingsgetal dat is bepaald als volgt;

* teller = het aantal vierkante meter (m²) van gebouw zoals hierna bepaald verminderd met het aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de keuken, het restaurant met bijhorend terras;

* noemer = aantal vierkante meter (m²) van het gebouw zoals hierna bepaald.

1.3 Ten einde het aandeel daarin van de eerder passief ter beschikking gestelde en uit zijn aard onroerend zijnde infrastructuur van de keuken, het restaurant met bijhorend terras te onderscheiden van het aandeel van de andere door Y onder het recht tot uitbating van de catering actief verleende diensten, zal zowel de basisprijs als de variabele vergoeding voor de heffing van de btw mogen worden uitgesplitst o.b.v. volgende breuk:

* teller = aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Keuken, het Restaurant met bijhorend terras;

* noemer = aantal vierkante meter (m²) van de teller te verhogen met aantal vierkante (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Lunchruimte met bijhorend terras;

II. Omschrijving van de verrichting

II.A. Beschrijving van de betrokken partijen

2. Y is een rechtspersoon naar Belgisch recht.

3. Y heeft het bedrijvencentrum x opgericht.

4. Z is de uitbater van de catering.

II.B. Historiek

5. De hoofdactiviteit van Y zal bestaan in het verlenen van een geheel van niet te scheiden diensten door middel van een complete en geïntegreerde infrastructuur aan ondernemingen, zelfstandigen en beoefenaars van vrije beroepen (hierna de "gebruikers") waardoor deze gebruikers hun beroepswerkzaamheden- en activiteiten kunnen uitoefenen in het bedrijvencentrum.

II.C. Beschrijving van de verrichting

6. Aan de gebruikers van het bedrijven- en dienstencentrum wordt contractueel tevens de mogelijkheid voorzien om een cateringdienst, inclusief maaltijden, drank en snacks, ook via automaten voor snoep en bepaalde dranken, af te nemen. In de dienstenovereenkomst met de gebruiker wordt onder meer voorzien dat middels de basisprijs hij een niet-exclusief recht van gebruik van de gemeenschappelijke lunchruimte verwerft. De lunchruimte betreft immers een multifunctionele ruimte die diverse aanwendingen zal krijgen. Dergelijk niet-exclusief recht van gebruik voor de gebruikers geldt niet voor de Keuken, het Restaurant en bijhorend terras.

7. Ten dien einde zal Y in het bedrijvencentrum x een volledige uitgeruste en aan de catering aangepaste infrastructuur voorzien. De details omtrent bedoelde infrastructuur werden uitgewerkt in de overeenkomst inzake het recht tot uitbating van de catering in het bedrijvencentrum x.

8. De optimale exploitatie van de catering maakt integraal deel uit van het functioneren en het succes van het bedrijvencentrum x, evenals voor het aantrekken van gebruikers voor het bedrijvencentrum x.

9. Voor een optimale exploitatie van de catering in het bedrijvencentrum x is het van het allergrootste belang dat de catering gebeurt door een gekwalificeerde uitbater die de goedkeuring wegdraagt van Y en dat de uitbating van de catering aan strikte voorwaarden voldoet die volledig passen binnen het concept en de werking van het bedrijvencentrum x.

10. Y zal een recht verlenen tot uitbating van de catering - zoals bepaald in de overeenkomst inzake het recht tot uitbating van de catering in het bedrijvencentrum - in het bedrijvencentrum x aan de uitbater. Deze uitbater verbindt zich ertoe de uitbating van de catering voor eigen rekening en risico uit te voeren binnen de door Y opgelegde beperkingen en voorwaarden.

11. Deze uitbating richt zich in de eerste plaats naar de gebruikers en hun bezoekers van het bedrijvencentrum x, maar ook naar externen, en dit om de rentabiliteit van de cateringdiensten verricht door de uitbater te verzekeren, doch enkel in de mate dat hiervoor "capaciteit" voorhanden is binnen en buiten de openingsuren van het bedrijvencentrum x.

12. Voor de contractuele en feitelijke omstandigheden waarin de uitbater het recht tot uitbating van de catering moet uitvoeren, verwijzen wij naar de door Y opgelegde beperkingen en voorwaarden en de door de uitbater aangegane verplichtingen en bekomen rechten zoals omschreven in de overeenkomst inzake het verlenen van het recht tot uitbating van de catering in het bedrijvencentrum x.

III. Motivering van de aanvraag

III.A. Omschrijving "Recht tot uitbating van de catering"

III.A.1 Voorwerp en kenmerken van het "Recht tot Uitbating van de Catering"

13. Overeenkomstig (artikel 4.1.) omvat het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum:

* het exclusief recht tot uitbating van een brasserie, taverne en broodjeszaak volgens de specificaties in de overeenkomst; de lunchruimte met bijhorend terras wordt uitgebaat als brasserie, taverne en broodjeszaak;

* het exclusief recht tot uitbating van een restaurant volgens de specificaties in de overeenkomst Het restaurant met bijhorend terras wordt uitgebaat als restaurant met bediening aan tafel;

* het exclusief recht tot organiseren van evenementen, recepties en feesten volgens de specificaties in de overeenkomst;

* de uitbater kan, binnen en buiten de openingsuren, gebruik maken van de lunchruimte, het restaurant en de keuken voor de organisatie van eigen evenementen, recepties of feesten;

* Eveneens kan de uitbater de grote vergaderzaal en de foyer voor deze activiteiten gebruiken voor zover zij niet in gebruik zijn door de gebruikers van het bedrijven- en dienstencentrum.

* het exclusief recht tot levering van cateringdiensten aan de vergaderzalen op het gelijkvloers volgens de specificaties in de overeenkomst;

* het exclusief recht tot uitbating van de koffiecorner volgens de specificaties in de overeenkomst. De Koffiecorner kan door de uitbater gebruikt worden voor verschillende activiteiten, onder meer de aanbieding van een meeneemontbijt, de aanbieding van een meeneemmaaltijd, het serveren van drank tijdens pauzes van vergaderingen, afhaling van broodjes via telefonische bestelling door de gebruikers van het diensten- en bedrijven- en dienstencentrum, enz.;

* de huur van snoep- en drankautomaten en het leveren van daarbij horende diensten volgens de specificaties in de overeenkomst

* op verschillende verdiepingen van het diensten- en bedrijven- en dienstencentrum worden snoep- en drankautomaten geplaatst die door de Uitbater zullen worden geëxploiteerd;

* de andere door Y in het kader van de bovengenoemde artikelen aangegane verbintenissen (om te doen of om niet te doen) en te leveren diensten, zoals bepaald in de overeenkomst;

III.A.2 Voortdurend inmengingsrecht van Y

14. Het succes van de exploitatie van het bedrijvencentrum x enerzijds en het succes van de uitbating van de catering anderzijds zijn onlosmakelijk in al hun componenten met elkaar verbonden.

15. Vanuit de bekommernis dat een optimale uitbating en exploitatie van de catering integraal deel uitmaakt van het wel functioneren van het bedrijvencentrum x en vanuit de bekommernis dat Y de waarde van het handelsfonds van het bedrijvencentrum x ten allen tijde wenst te vrijwaren cq. te zien toenemen, laat Y zich proactief in en mengt zij zich actief in de wijze waarop de uitbater zijn activiteiten in het bedrijvencentrum uitoefent.

15.1. Bestemming en gebruik van de infrastructuur

De uitbating van de catering dient plaats te vinden binnen de [in artikel 5.1.1] opgesomde ruimten van het bedrijven- en dienstencentrum.

Met uitzondering van de keuken en het restaurant met bijhorend terras, krijgt de Uitbater geen voor een overeengekomen tijdsduur exclusieve rechten van genot of gebruik op de ruimten als ware hij eigenaar of huurder ervan, of als kan hij een andere van dat genot uitsluiten.

De toegang tot de ruimten en de infrastructuur - andere dan de keuken en het restaurant met bijhorend terras - wordt enkel verleend met het oog op de Uitbating van de catering. De Uitbater heeft ten allen tijde toegang tot en het genot en het gebruik van de keuken en het restaurant met bijhorend terras.

De toegang tot de ruimten en de infrastructuur - andere dan de keuken en het restaurant met bijhorend terras - wordt enkel verleend met het oog op de Uitbating van de catering. De Uitbater heeft ten allen tijde toegang tot en het genot en het gebruik van de keuken en het restaurant met bijhorend terras.

Het is de Uitbater geenszins toegelaten andere activiteiten te verrichten binnen de ruimten dan de beoogde restauratie- en evenementenactiviteiten. De Uitbater mag de bestemming van de ruimten niet wijzigen. Het is de Uitbater niet toegelaten om de infrastructuur te wijzigen, zonder de voorafgaande geschreven toestemming van Y (bv. doch zonder exhaustief te zijn, schilderen, behangen en verbouwen zijn niet toegelaten). De Uitbater respecteert steeds de gebruiksrechten van Y en van de Gebruikers in het bedrijven- en dienstencentrum alsook alle door Y bepaalde veiligheidsvoorschriften en -procedures.

De wijze van toegang voor de uitbater, diens leveranciers, de gebruikers en hun bezoekers, de 'externen' wordt in detail gereglementeerd.

In de overeenkomst worden verdere beperkingen opgelegd met betrekking tot het gebruik van de ruimten en infrastructuur.

Overeenkomstig de overeenkomst moeten restaurant en lunchruimte in de eerste plaats opengesteld worden voor de gebruikers en hun bezoekers. Zgn. externen zullen enkel tot restaurant en lunchruimte worden toegelaten om de rentabiliteit van de uitbating van de catering te verzekeren. Indien de "capaciteit" van restaurant en/of lunchruimte voor de gebruikers en hun bezoekers structureel onvoldoende blijkt, heeft Y het recht om de toegang aan externen te verminderen of te herroepen.

Gebruikers mogen zelf voedsel meebrengen in lunchruimte om aldaar een maaltijd te nuttigen zonder dat zij verplicht zijn een maaltijd af te nemen van de uitbater. In de overeenkomst wordt voorzien dat dit ook geldt voor afname van dranken, maar dit zal worden aangepast. Immers, in de dienstenovereenkomst met de gebruiker wordt onder meer voorzien dat middels de basisprijs hij een niet-exclusieve recht van gebruik van de gemeenschappelijke lunchruimte verwerft.

Y behoudt zich bovendien het recht voor om op jaarbasis 4 dagen restaurant en lunchruimte te gebruiken voor eigen activiteiten en/of voor eventuele andere behoeften van de gebruikers of hun bezoekers.

15.2. Minimale openings- en sluitingsuren

Overeenkomstig de overeenkomst legt Y aan de uitbater de verplichting op om minimale openings- en sluitingstijden te hanteren.

15.3. Minimum assortiment en kwaliteit van spijzen en dranken met bijkomende specificaties per type ruimte.

Overeenkomstig de overeenkomst bepalen Y en de uitbater in onderling overleg het minimum assortiment van spijzen en dranken dat wordt aangeboden in lunchruimte, restaurant en koffiecorner. Y en de uitbater gaan tevens een inspanningsverbintenis aan om een gezamenlijk informatieplatform uit te werken waarbij de gebruikers geïnformeerd worden over de menu's en speciale acties met betrekking tot de lunchruimte en restaurant.

De spijzen en dranken die worden aangeboden moeten rekening houden met de hedendaagse presentatie en moderne tendensen en moeten voldoen aan hoge kwaliteitsvereisten die overeenstemmen met de standing en reputatie van het bedrijven- centrum en alsook aan de wetgeving inzake voedselveiligheid zoals uitgevaardigd door de FAVV, meer in het bijzonder:

* lunchruimte: de voeding die wordt aangeboden, is van de gezonde internationale keuken waarbij rekening wordt gehouden met hedendaagse tendensen en moderne presentatie,

* restaurant: de voeding die wordt aangeboden, is van de Franse en fusion keuken waarbij rekening wordt gehouden met hedendaagse tendensen en moderne presentatie,

* koffiecorner: de voeding en drank die hier worden aangeboden, houden rekening met hedendaagse tendensen en worden op een moderne manier aangeboden.

In lunchruimte moet het principe van zelfbediening gehanteerd worden en in restaurant het principe van bediening aan tafel. De uitbater is ertoe gehouden om in koffiecorner aan de gebruikers een meeneemontbijt aan te bieden.

Overeenkomstig de overeenkomst wordt het assortiment in automaten in onderling overleg tussen Y en de uitbater bepaald. Ondanks het feit dat Y de automaten ten bezwarende titel ter beschikking stelt, bepaalt Y zelf (finaal beslissingsrecht) het aantal en de locatie van de automaten. De taakverdeling, wijze van controle en afrekening worden omstandig omschreven in de overeenkomst.

15.4. Vastlegging van de verkoopprijzen in onderling overleg

Overeenkomstig de overeenkomst moeten ook de verkoopprijzen in onderling overleg tussen Y en de uitbater worden bepaald voor het aanbod in de lunchruimte, restaurant, koffiecorner en in de automaten. De prijzen voor elk van de in deze ruimten aangeboden drank, maaltijden en andere voedingsmiddelen dienen om de 6 maanden opnieuw te worden geëvalueerd en moeten in ieder geval marktconform zijn ten aanzien van de gebruikers.

15.5. Code of conduct' en kwalificaties voor personeel van uitbater

Overeenkomstig de overeenkomst:

* dient de uitbater te werken volgens de algemeen geldende normen en voorschriften, in het bijzonder, doch niet beperkt tot, de sociale en fiscale wetgeving en de wetgeving inzake voedselveiligheid uitgevaardigd door het FAVV;

* dient de uitbater de algemeen geldende rookreglementering te respecteren;

* dient de uitbater zelf in te staan voor het bekomen van alle nodige vergunningen en de vervulling van alle wettelijke vestigingsvereisten in verband met zijn beroepsactiviteit in het bedrijvencentrum;

* dient de uitbater over voldoende bevoegd, bekwaam en voldoende talrijk personeel te beschikken;

* dient het personeel van de uitbater, werkzaam in lunchruimte, restaurant en koffiecorner deftige, uniforme kleding te dragen (T-shirt of street style kleding is niet toegestaan);

* dient het personeel van de uitbater, werkzaam in de keuken, steeds kokskledij te dragen;

* dient het personeel van de uitbater afdoende kennis van de Nederlandse taal te hebben;

15.6. Beperkingen opgelegd aan de organisatie van evenementen, recepties en feesten

lunchruimte, restaurant en de keuken kunnen door de uitbater in regel slechts buiten de openingsuren gebruikt worden voor de organisatie van evenementen, recepties of feesten. Andere ruimtes zijn tevens - buiten de openingsuren - beschikbaar voorzover zij niet in gebruik zijn door de gebruikers.

Overeenkomstig de overeenkomst dient de organisatie van deze evenementen, recepties of feesten steeds te gebeuren binnen de opgelegde voorwaarden aangaande de duur, het tijdstip, de aard en de omvang alsook de plaats waar zij doorgaan in het bedrijvencentrum. Y zal erop toezien dat (de organisatie van) deze evenementen, recepties of feesten de werking en de standing van het bedrijvencentrum geenszins in het gedrang brengt.

Inderdaad, niettegenstaande het feit dat de organisatie van deze evenementen, recepties of feesten gebeurt onder de exclusieve verantwoordelijkheid en risico van de uitbater, moet de uitbater steeds Y op de hoogte stellen van de aard en de omvang van een evenement, receptie of feest. Alle evenementen, recepties of feesten vereisen in principe de voorafgaande schriftelijke toestemming van Y. Y kan een evenement, receptie of feest weigeren indien de aard en de omvang daarvan niet strookt met de standing of reputatie van het bedrijvencentrum of indien deze de gebruiksrechten van de gebruikers van het bedrijvencentrum hinderen of zelfs dreigen te hinderen.

Van haar kant engageert Y zich om de naam en het logo waaronder de uitbating van de catering zal worden gecommercialiseerd aan te brengen op de wegwijzers van de site, op de gevels van de lunchruimte en restaurant en in het bedrijvencentrum zelf.

15.7. Controle op de uitbating van de catering

Met het oog op de vrijwaring van de belangen van het bedrijvencentrum in haar geheel en van haar gebruikers in het bijzonder, zal Y haar controlerecht ten volle uitoefenen.

In concreto zijn o.m. volgende maatregelen voorzien:

15.8. algemeen controlerecht op de uitoefening van de uitbating van de catering en het gebruik van de Infrastructuur voorzien;

15.9. de instelling van regelmatige overlegvergaderingen waarin de uitvoering van de overeenkomst wordt besproken m.b.t. klachten van klanten en gebruikers, hinder m.b.t. de uitbating van de catering, of nog regelmatigheid van het onderhoud van de infrastructuur;

15.10. overleg en herevaluatie omtrent assortiment en prijszetting van dranken, maaltijden en andere voedingsmiddelen;

15.11. het nemen van maatregelen door Y om de hinder m.b.t. de uitbating van de catering te verminderen;

15.12. controle door Y op regelmatigheid van het onderhoud van de infrastructuur door de uitbater;

15.13. het verlenen van schriftelijke toestemming voor evenementen;

15.14. het verlenen van schriftelijke en voorafgaande toestemming voor elke wijziging aan het concept en/of de stijl van de infrastructuur en de uitbating van de catering in het algemeen;

15.15. het verlenen van voorafgaande toestemming voor de naam en het logo waaronder de uitbating van de catering zal worden gecommercialiseerd;

15.16. toegang 7 op 7 dagen en 24 op 24 uur tot de infrastructuur waarin de uitbater zijn activiteiten uitoefent voorzover dienstig voor de uitbating en het onderhoud van het bedrijvencentrum;

15.17. mogelijkheid tot vervroegde éénzijdige beëindiging van de overeenkomst door Y bij niet-naleving door de uitbater van de voorwaarden van de uitbating van de catering vervat in de overeenkomst.

III.A.3 Bijkomende diensten

16. Bijkomende diensten door Y verricht ten behoeve van de uitbater en ter ondersteuning van de uitbating van de catering in het bedrijvencentrum, omvatten:

Afvalcontainers- en ophaling

Overeenkomstig de overeenkomst stelt Y afvalcontainers ter beschikking van de uitbater. Y zorgt voor de lediging van de afvalcontainers.

Telefoon, fax en internet

Overeenkomstig de overeenkomst wordt het abonnement bij de telecommunicatieoperator van het bedrijvencentrum afgesloten door Y.

Water, elektriciteit en gas

Overeenkomstig de overeenkomst worden de abonnementen en leveringscontracten met de leveranciers van water, elektriciteit en gas afgesloten door Y.

III.A.4 Vergoeding

17. Basisprijs

Overeenkomstig de overeenkomst wordt als vergoeding van het recht tot uitbating van de catering in de regel een basisprijs gelijk aan x euro per jaar (te verhogen met de toepasselijke btw) aangerekend door Y aan de uitbater. De basisprijs wordt gekoppeld aan de algemene consumptie-index.

In het licht van de opgelopen bijkomende uitgaven (incl. niet-aftrekbare btw), is Y ertoe gerechtigd om het bedrag van de hierboven vermelde jaarlijkse en geïndexeerde basisprijs (excl. btw) vanaf de derde verjaardag van de opleveringsdatum te verhogen met 10%.

De abonnementskosten voor telefoon, fax en internet zitten eveneens vervat in de basisprijs. De basisprijs omvat alle aansluitings- en abonnementskosten, evenals het aandeel van de uitbater in het verbruik van water, elektriciteit, gas en verwarming/koeling in de gemeenschappelijke ruimten.

Ten einde het aandeel daarin van de eerder passief ter beschikking gestelde en uit zijn aard onroerend zijnde infrastructuur van de keuken, het restaurant met bijhorend terras te onderscheiden van het aandeel van de andere door Y onder het recht tot uitbating van de catering actief verleende diensten, wordt de basisprijs voor de heffing van de btw uitgeplitst o.b.v. volgende breuk :

* Teller = aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de oppervlakten van de Keuken, het Restaurant met bijhorend terras (d.i. incl. kleedruimte mezzanine)

* Noemer = aantal vierkante meter (m²) van de teller te verhogen met aantal vierkante (m²) exclusief toewijsbaar aan de Lunchruimte met bijhorend terras

Het oppervlaktecriterium is immers een objectief, standvastig en gemakkelijk controleerbeer criterium.

18. Variabele vergoeding voor organisatie evenementen

Overeenkomstig de overeenkomst verbindt de uitbater zich eveneens tot het betalen van een variabele vergoeding (met een jaarlijkse minimum van x euro) per organisatie van een evenement, feest of receptie in A of in de andere ruimten. Deze vergoeding is afhankelijk van het tijdstip waarop het evenement, feest of receptie plaatsvindt en de gebruikte ruimtes. De variabele vergoeding wordt eveneens gekoppeld aan de algemene consumptie-index.

Het variabel prijsmechanisme motiveert de uitbater een maximaal aantal evenementen, recepties en feesten te organiseren. Inderdaad, zoals reeds gemeld, een optimale uitbating van de catering draagt bij tot het succesvol en rendabel functioneren van het bedrijvencentrum, evenals het aantrekken van gebruikers voor het bedrijvencentrum.

Bij economisch noodweer (Belgisch BBP x %) draagt Y een deel van het exploitatierisico (via verlaging van de minimum variabele vergoeding).

19. Variabele vergoeding voor de automaten

Voor de verhuur van de automaten en andere door Y in dit verband gestelde diensten wordt er een maandelijkse afrekening gemaakt tussen Y en de uitbater waarbij de inkomsten uit de automaten (gerealiseerde verkoopsomzet, exclusief btw - aankopen producten, exclusief btw) als volgt verdeeld worden ¹ 50% voor Y en ² 50% voor de uitbater.

20. Doorrekening aan kostprijs

De ophaalkosten en verwerkingskosten van het afval worden door Y aan kostprijs doorgerekend aan de uitbater.

De exacte oproepkosten voor telefonie en fax van de uitbater zullen door Y afzonderlijk en periodiek worden gefactureerd aan de uitbater.

Het verbruik van water, elektriciteit en gas wordt via een individuele meter vastgesteld en afzonderlijk en periodiek gefactureerd door Y aan de uitbater.

III.A.5 Duur en beëindiging

21. De overeenkomst met de uitbater wordt aangegaan voor een vaste duurtijd van x jaar en zal telkens van rechtswege worden verlengd voor een nieuwe termijn van x jaar bij gebreke aan opzegging bij aangetekend schrijven uitgaande van één der partijen twaalf maanden voorafgaand aan het verstrijken van de initiële of verlengde duur van deze overeenkomst.

22. Er is geen mogelijkheid tot tussentijdse opzegging.

23. Bij de opzegging of beëindiging van de overeenkomst is Y geen uitwinnings- of andere vergoeding (voor bijvoorbeeld het aanbrengen van cliënteel) verschuldigd aan de uitbater.

III.B. btw-regime van toepassing op het "Recht tot uitbating van de catering"

24. Het verlenen van het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum zoals hoger omschreven, dient opgesplitst in twee componenten:

24.1. enerzijds is er het gebruik van de keuken en het restaurant met bijhorend terras dat eerder als een passieve terbeschikkingstelling van ruimten of oppervlakten in een gebouw, tegen een vergoeding die verband houdt met het tijdsverloop, kwalificeert dan als het verrichten van een dienst die voor een andere kwalificatie in aanmerking komt;

24.2. anderzijds zijn er de andere door Y in het kader van het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum actief verleende diensten. Deze diensten dienen gekwalificeerd te worden als onbenoemde en belaste diensten, zoals beoogd door artikel 18, §1 van het btw-wetboek.

25. De opsplitsing tussen beide componenten verklaart zich als volgt:

26. Zoals eerder gemeld, beschikt de Uitbater over een eerder exclusief genots- en gebruiksrecht over de keuken en het restaurant met bijhorend terras. De Uitbater zal deze ruimten ook naar eigen inzichten kunnen beheren en exploiteren rekening houdende evenwel met de standing en reputatie van het bedrijven- en dienstencentrum. Bovendien heeft de Uitbater finaal beslissingsrecht over het assortiment en de verkoopprijzen in het Restaurant.

27. De situatie is anders voor de ruimten, andere dan de keuken en het restaurant en bijhorend terras. De Uitbater heeft geenszins een exclusief recht van genot of gebruik over deze andere ruimten. In dit verband herhalen wij o.m. dat krachtens de dienstenovereenkomst (voor het diensten- en bedrijvencentrum) de Gebruiker(s) middels de Basisprijs een niet-exclusief recht van gebruik van de gemeenschappelijke Lunchruimte hebben. Y laat zich bovendien pro-actief in en mengt zij zich actief in de wijze waarop de Uitbater zijn activiteiten in deze ruimten organiseert. Zodoende wil Y de waarde van het handelsfonds van het bedrijven- en dienstencentrum vrijwaren cq. doen stijgen1. Deze betrachting wordt via diverse rechten en verplichtingen (om te doen of niet te doen) in de Overeenkomst dan ook contractueel volledig gesecuriseerd. De Uitbating van de Catering moet mee de "return on iNVestment" van het bedrijven- en dienstencentrum waarmaken. Dit verklaart dat Y volledige zeggenschap wil behouden over de activiteit die de Uitbater in de ruimten, andere dan de Keuken en het Restaurant met bijhorend terras, uitoefent2.

28. De hierna in herinnering gebrachte bepalingen uit de overeenkomst houdende het recht tot uitbating van de catering duiden ontegensprekelijk op een actieve deelname c.q. inmenging vanwege Y in de organisatie van de uitbating van de catering voor wat betreft de ruimten, andere dan de Keuken en het Restaurant met bijhorend terras.

29. Het betreft ons inziens bepalingen die in het verleden zowel in de rechtspraak als in de administratieve doctrine als sleutelbepalingen voor een volledige btw-belastbaarheid werden weerhouden.

30. Het betreft bepalingen die in het verleden zowel in de rechtspraak als in de administratieve doctrine als sleutelbepalingen voor een volledige btw-belastbaarheid werden weerhouden.

31. Meer in het bijzonder betreft het de bepalingen aangaande:

31.1. de opgelegde minimale openingsuren;

31.2. de controlebevoegdheid van Y op het regelmatig onderhoud van de infrastructuur;

31.3. de vastlegging van 'code of conduct' en kwalificaties van personeel van uitbater;

31.4. de regels i.v.m. het voeren van reclame en logo;

31.5. de verplichting om derden gebruik te laten maken van de infrastructuur;

31.6. de reglementering i.v.m. recht van toegang tot, de bestemming en het gebruik van de infrastructuur voor de uitbater, Y, de gebruikers, hun bezoekers en de 'externen'. Herinneren wij bv. aan de toegang 7 op 7 dagen en 24 op 24 uur tot de infrastructuur waarin de uitbater zijn activiteiten uitoefent voorzover dienstig voor de uitbating en het onderhoud van het bedrijvencentrum;

31.7. het instellen van overlegvergaderingen waarin de uitvoering van de overeenkomst wordt besproken m.b.t. klachten van klanten en gebruikers, hinder m.b.t. de uitbating van de catering, of nog regelmatigheid van het onderhoud van de infrastructuur;

31.8. de afspraken i.v.m. tariefzetting, affichage van tarieven op een goed zichtbare plaats, assortiment en wijze van bediening in de respectievelijke ruimtes;

31.9. de afspraken i.v.m. het organiseren van evenementen, recepties en feesten;

31.10. het intuïtu personae karakter van de overeenkomst;

31.11. de bepaling van de basisprijs in functie van enerzijds de duur van het niet exclusieve gebruik van de roerende en onroerende infrastructuur en anderzijds de diensten met toegevoegde waarde die Y aanreikt (bv. cliënteel, inmenging in de uitbating, voeren van reclame, aanleveren van basis ICT-infrastructuur en nutsvoorzieningen).

31.12. de bepaling van de variabele vergoeding die volledig gebeurt in functie van het aantal evenementen, recepties en feesten die worden georganiseerd (met een minimum doch geenszins symbolische jaarvergoeding);

31.13. x de deelname door Y in het exploitatierisico van de uitbater bij economisch noodweer.

31.14. de afwezigheid van uitwinnings- of andere vergoeding bij "normale" opzegging of beëindiging van de overeenkomst.

31.15. de aanwezigheid van bijkomende "positieve diensten" zoals afvalcontainers, afvalophaling, telefoon, fax, internet, water, elektriciteit en gas.

32. Uit wat voorafgaat, volgt dat Y ook in het kader van het project het statuut heeft van gemengde btw-belastingplichtige met beperkt recht op aftrek. Zoals hoger gemeld, recupereert Y de input btw overeenkomstig de methode van het werkelijk gebruik (artikel 46, §2 van het btw-wetboek).

33. Voor de bepaling van percentage van recupereerbare input btw die drukt op de exploitatiekosten en investeringen in het project die niet exclusief toewijsbaar aan een belaste of een vrijgestelde activiteit, stelt Y een bijzonder verhoudingsgetal voor dat is berekend als volgt:

33.1. Teller = het aantal vierkante meter (m²) van het gebouw* verminderd met het aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Keuken, het Restaurant met bijhorend terras;

33.2. Noemer = aantal vierkante meter (m²) van het gebouw *

* Voor de bepaling van de teller en de noemer wordt met Gebouw* bedoeld, het gebouw 'stricto sensu', d.i. exclusief het omliggende terrein met parking faciliteiten voor het bedrijvencentrum doch inclusief - op het gelijkvloers - het terras bijhorend aan het restaurant en het terras bijhorend aan de lunchruimte.

IV. Beslissing

Uit het door de DVB gedane onderzoek blijkt het volgende:

IV.1 onroerende verhuur

34. Art. 18 § 1 van het btw-wetboek beschouwt als een dienst elke handeling die geen levering van een goed is in de zin van het btw-wetboek.

35. Het recht tot uitbating van de catering in een bedrijven- en dienstencentrum (in casu uitbating van een brasserie, taverne, broodjeszaak, restaurant, koffiecorner,..) aan een derde kan een met btw belaste dienstprestatie zijn indien ze niet is vrijgesteld ogv art. 44§ 3, 2 van het btw-wetboek.

36. Hiertoe wordt de prestatie getoetst aan de jurisprudentiële definitie van de onroerende verhuur en in het bijzonder het arrest van het Hof van Justitie in de zaak Belgische Staat tegen NV Temco Europe (Zaak C-284/03) d.d. 18 november 2004.

37. Het Hof van Justitie heeft in zijn arrest van 18 november 2004 in de zaak C-284/03, Belgische Staat tegen NV Temco Europe, verduidelijkt dat het begrip "onroerende verhuur" eveneens van toepassing is op een overeenkomst die het verlenen van een precair gebruiksrecht onder bezwarende titel tot doel heeft, wanneer deze overeenkomst in hoofdzaak de ter beschikkingstelling van ruimtes of oppervlakten in gebouwen beoogt.

38. Een onroerende verhuur bestaat in wezen daarin dat een verhuurder een huurder voor een overeengekomen tijdsduur en onder bezwarende titel het recht verleent, een onroerend goed te gebruiken als ware hij de eigenaar ervan en ieder ander van het genot van dat recht uit te sluiten. (zie in die zin: arrest van 4 oktober 2001,Goed Wonen, C- 326/99, punt 55; arresten van 9 oktober 2001, Mirror Group, C-409/98, punt 31 en Cantor Fitzgerald International, C-108/99, punt 21; arrest van 8 mei 2003, Seeling, C-269/00, punt 49; arrest van 12 juni 2003, Sinclair Collis, C-275/01, punt 25; arrest van 18 november 2004, Temco, C-284/03).

39. Ter zake heeft het Hof meermaals gesteld dat om de aard van een belastbare handeling vast te stellen alle omstandigheden waaronder de betrokken handeling wordt verricht in aanmerking moeten worden genomen om daaruit de kenmerkende elementen naar voren te halen (arrest van 2 mei 1996, Faaborg-Gelting Linien, C-231/94, punt 12, en arrest van 18 januari 2001, C-150/99, Stockholm Lindöpark, punt 26).

40. Zo dient er volgens het Hof na te gaan of de overeenkomsten in hoofdzaak de passieve terbeschikkingstelling ten doel hebben van ruimtes of oppervlakten van onroerende goederen, tegen een vergoeding die verband houdt met het tijdsverloop, dan wel strekken tot het verrichten van een dienst die voor een andere kwalificatie in aanmerking komt" (Temco-arrest, punt 27) of "die overeenkomsten een voorwerp hebben dat beter wordt gekarakteriseerd door het leveren van een prestatie dan door de enkele terbeschikkingstelling van een goed."(Temco-arrest, punt 20).

41. Conform de rechtspraak van het Europees Hof van Justitie dient men dan ook de essentiële kenmerken van deze overeenkomst te toetsen aan het communautair begrip van "onroerende verhuur".

42. Als de terbeschikkingstelling van een onroerend goed gepaard gaat met beperkingen en verplichtingen die niet enkel betrekking hebben op de manier waarop het onroerend goed moet worden gebruikt - zoals het geval kan zijn van een verbod de bestemming van het goed te wijzigen, of bepaalde verplichtingen met betrekking tot verzekeringen of onderhouds- en herstellingswerken - maar dat die reële beperkingen en verplichtingen (en het bijhorend controlerecht) betrekking hebben op de manier waarop de werkzaamheid van de "huurder" moet worden uitgeoefend kan men stellen dat er sprake is van een inmengingsrecht van de "verhuurder" in de manier waarop het onroerend goed dient te worden geëxploiteerd. Het essentiële voorwerp van de overeenkomst heeft dan ook geen betrekking meer op het passief verlenen van het recht om als eigenaar over een onroerend goed te beschikken.

IV.2 Uitbatingsovereenkomst tussen Y en uitbater Z

43. In de voorgelegde overeenkomst heeft het precair karakter van de overeenkomst en de uitsluiting als handelshuurovereenkomst geen impact op de btw-behandeling ervan. Er moet daarentegen worden nagegaan welke de gemeenschappelijke bedoeling is van de contracterende partijen.

44. De voorgelegde uitbatingovereenkomst tussen Y en de uitbater bevat een aantal elementen die de kwalificatie als onroerende verhuur ondersteunen of toch niet uitsluiten:

44.1. de jaarlijkse basisprijs als vergoeding die verband houdt met de duur van het gebruik van het goed door de huurder, en die het passieve karakter van de verhuur benadrukt (vgl arrest Temco, punt 23);

44.2. de overeenkomst wordt aangegaan voor een vaste duurtijd van x jaar en kan van rechtswege verlengd worden voor een nieuwe termijn van y jaar hoewel de duur op zichzelf geen onderscheidend criterium is (arrest Temco, punt 21);

44.3. de uitbater heeft de vrije toegang tot alle infrastructuur ten behoeve van de uitbating van de catering en heeft er het exclusieve genot van. Het recht tot uitbating van de catering is ondeelbaar;

44.4. respect wetten en reglementeringen;

44.5. de uitbater mag de bestemming van de ruimtes geenszins wijzigen ;

44.6. indexering (prijsherzieningsclausule);

44.7. betalingsmodaliteiten van de vergoeding;

44.8. bijkomende infrastructuurwerken;

44.9. belastingen en taksen;

44.10. verbod van overdracht van de overeenkomst;

44.11. registratie van het contract;

45. Anderzijds moet worden vastgesteld dat indien sommige bepalingen niet gebruikelijk zijn bij een huurcontract deze bepalingen niet echt een inmengingsrecht van het Y aantonen:

45.1. de opgelegde minimale openings- en sluitingstijden zijn als het ware normale openingsuren gezien de aard van de economische activiteit (het aanbieden van ontbijt en middagmaal);

45.2. de eigenaar mag op jaarbasis 4 dagen B en A tegen een vooraf afgesproken vergoeding gebruiken wat kan duiden op een toewijzing van exclusief genotsrecht;

45.3. de uitbater Y op de hoogte moet brengen van de organisatie van evenementen buiten de openingsuren van B en A (de eigenaar wil de bestemming van zijn lokalen bewaken);

45.4. de prijs van de terbeschikkingstelling van het onroerend goed is gedeeltelijk afhankelijk is van de door de uitbater gerealiseerde omzet. De variabele vergoedingen waarvan sprake vertegenwoordigen echter een jaarlijks minimumbedrag die de uitbater aan de Y moet betalen.

46. Het Hof van Justitie heeft in het arrest Temco geoordeeld (punten 24 en 25) dat "wat het recht betreft van de huurder om het onroerend goed bij uitsluiting van ieder ander te gebruiken, moet worden aangemerkt dat dit in de met de verhuurder gesloten overeenkomst kan worden beperkt en slechts betrekking heeft op het onroerend goed zoals dit daarin is omschreven. Zo kan de verhuurder zich het recht voorbehouden het verhuurde onroerend goed regelmatig te bezichtigen. Overigens kan een huurovereenkomst betrekking hebben op bepaalde delen van een onroerend goed waarvan het gebruik met anderen moet worden gedeeld.

47. Dat in de overeenkomst dergelijke beperkingen van het recht het gehuurde goed te gebruiken zijn opgenomen, neemt niet weg dat dit gebruik uitsluitend is ten opzichte van eenieder die niet op grond van de wet of de overeenkomst een recht kan doen gelden ten aanzien van het goed dat het voorwerp van de huurovereenkomst vormt".

48. Er zijn evenwel een aantal bepalingen in de overeenkomst waaruit blijkt dat dit contract een voorwerp heeft dat eerder wordt gekarakteriseerd door het leveren van een prestatie dan het louter ter beschikkingstelling van een goed (cfr punt 20 van het arrest Temco).

49. Dit is namelijk het geval voor de bepalingen van het contract die eerder slaan op de manier waarop de exploitatie moet gebeuren dan op de zuivere terbeschikkingstelling van het onroerend goed.

50. De volgende contractuele clausules die een inmengingsrecht van Y aantonen kunnen in dit verband aangehaald worden uit de overeenkomst:

50.1. de verkoopprijzen in A en B worden in onderling overleg vastgelegd en worden minimaal om de 6 maanden door de contracterende partijen geëvalueerd;

50.2. Y bepaalt welk soort van keuken moet aangeboden worden,nl. Frans en fusion;

50.3. B en A moeten in de eerste plaats opengesteld worden voor de ongeveer x gebruikers van het bedrijvencentrum en hun bezoekers. Externen worden enkel toegelaten om de rendabiliteit van de uitbating van de catering te verzekeren. Y heeft het recht om de toegang aan externen te verminderen of te herroepen indien de capaciteit van het B en/of A voor de gebruikers van het bedrijvencentrum onvoldoende blijkt;

50.4. De gebruikers van het bedrijvencentrum mogen zelf voedsel meebrengen in A. Ze zijn niet verplicht om voedsel aan te kopen van de uitbater;

50.5. Y en de door haar aangestelde derden hebben, zover dienstig voor de uitbating en het onderhoud van het bedrijvencentrum, 7 op 7 dagen en 24 op 24 uur toegang tot de volledige infrastructuur van de uitbater, met dien verstande dat Y steeds de nodige maatregelen neemt en overleg pleegt met de uitbater om de hinder voor de uitbating van de catering tot een minimum te beperken. Y zal ook haar maatschappelijke en administratieve zetel naar het dienstencentrum overbrengen en aldus ter plaatse fysiek aanwezig zijn;

50.6. Bij wet worden werkgevers (in het bedrijvencentrum) met meer dan 3 werknemers in dienst verplicht om een aparte ruimte als refter in te richten. Via het dienstencentrumconcept van het bedrijvencentrum wordt aan de wettelijke verplichting voldaan en zijn de gebruikers en hun bezoekers verzekerd van de toegang en het gebruik van de niet-exclusieve gemeenschappelijke A uitgebaat door de uitbater waarvan hier sprake. Als de basisprijs van het bedrijvencentrumconcept reeds het recht vervat om tijdens de middagpauze tussen 11.30 en 13.30 uur gebruik te maken van A, zullen de werkgevers in het bedrijvencentrum niet geneigd zijn om op de "kantoorverdieping" bijkomend een ruimte te laten inrichten als refter. Voor de gebruikers/werkgevers van het bedrijvencentrum zou de inrichting van een aparte refter bovendien een duurdere oplossing zijn;

50.7. Y kan het contract met de uitbater vervroegd en éénzijdig opzeggen wanneer deze laatste de voorwaarden van de uitbating van de catering van de overeenkomst niet naleeft.

51. Y biedt bovendien een onmiddellijk cliënteel aan van ongeveer x personen. Deze personen zijn niet alleen werkzaam bij de verschillende bedrijven in het bedrijvencentrum maar bestaan ook uit de bezoekers aan deze bedrijven die de uitbater zonder enige publicitaire inspanning kan bedienen. Via interne communicatie van de Y zullen zij aangezet worden om ter plaatse gebruik te maken van de cateringinfrastructuur. Bovendien heeft Y alle belang bij een goed werkende catering vermits dit een deel van het visitekaartje is om bedrijven aan te trekken en te behouden in het bedrijvencentrum. Het aanbrengen van cliënteel is een belaste dienst volgens het btw-wetboek.

52. Het verlenen van het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum zoals hoger omschreven heeft bijgevolg een gemengd karakter. Doch essentieel en kenmerkend voor de uitbatingsovereenkomst is dat de huurder Z in het restaurant, keuken en bijhorend terras een exclusief genotsrecht heeft terwijl dit niet het geval is voor de lunchruimte, de foyer en de vergaderzalen.

53. De prestatie dient bijgevolg opgesplitst te worden in twee componenten:

53.1. enerzijds is er het gebruik van de keuken en het restaurant met bijhorend terras dat eerder als een passieve terbeschikkingstelling van ruimten of oppervlakten in een gebouw, tegen een vergoeding die verband houdt met het tijdsverloop, kwalificeert dan als het verrichten van een dienst die voor een andere kwalificatie in aanmerking komt;

53.2. anderzijds zijn er de andere door Y in het kader van het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum actief verleende diensten. Deze diensten dienen gekwalificeerd te worden als onbenoemde en belaste diensten, zoals beoogd door artikel 18, §1 van het btw-wetboek.

54. Uit wat voorafgaat, volgt dat y ook in het kader van het project het statuut heeft van gemengde btw-belastingplichtige met beperkt recht op aftrek. Zoals hoger gemeld, recupereert Y de input btw overeenkomstig de methode van het werkelijk gebruik (artikel 46, §2 van het btw-wetboek).

55. Voor de bepaling van percentage van recupereerbare input btw die drukt op de exploitatiekosten en investeringen in het project die niet exclusief toewijsbaar aan een belaste of een vrijgestelde activiteit, stelt Y een bijzonder verhoudingsgetal voor dat is berekend als volgt:

55.1. Teller = het aantal vierkante meter (m²) van het gebouw* verminderd met het aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Keuken, het Restaurant met bijhorend terras;

55.2. Noemer = aantal vierkante meter (m²) van het gebouw*

56. Ten einde het aandeel daarin van de eerder passief ter beschikking gestelde en uit zijn aard onroerend zijnde infrastructuur van de keuken, het restaurant met bijhorend terras te onderscheiden van het aandeel van de andere door Y onder het recht tot uitbating van de catering actief verleende diensten, zowel de basisprijs als de variabele vergoeding voor de heffing van de btw te mogen uitsplitsen o.b.v. volgende breuk:

56.1. Teller = aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Keuken, het Restaurant met bijhorend terras;

56.2. Noemer = aantal vierkante meter (m²) van de teller te verhogen met aantal vierkante (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Lunchruimte met bijhorend terras.

Gelet op de artikelen 20 tot 23 van voormelde wet van 24 december 2002 alsmede op de overwegingen zoals vermeld in deel IV beslist het College van de DVB in zitting van 22 mei 2012 dat:

57. het recht tot Uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum voor zover dit niet betrekking heeft op de keuken en het restaurant met bijhorend terras - verleend door Y aan de Uitbater een onbenoemde en belaste dienst uitmaakt, zoals beoogd door artikel 18, §1 van het btw-wetboek, waardoor de handelingen die Y in dit kader stelt ten gunste van de Uitbater aan de btw dienen te worden onderworpen;

58. het recht tot uitbating van de catering in het bedrijven- en dienstencentrum m.b.t. de keuken en het restaurant met bijhorend terras, is vrijgesteld ten titel van onroerende verhuur zoals bedoeld in artikel 44, §3, 2 a) van het btw-wetboek voor zover dat recht betrekking heeft op goederen onroerend uit hun aard;

59. Y de btw die drukt op de exploitatiekosten en investeringen in het project die niet exclusief toewijsbaar aan een belaste of een vrijgestelde activiteit in aftrek mag nemen op basis van een bijzonder verhoudingsgetal dat is bepaald als volgt;

59.1. Teller = aantal vierkante meter (m²) van het gebouw zoals hierboven bepaald verminderd met het aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de keuken, het restaurant met bijhorend terras;

59.2. Noemer = aantal vierkante meter (m²) van het gebouw zoals hierboven bepaald;

60. ten einde het aandeel daarin van de eerder passief ter beschikking gestelde en uit zijn aard onroerend zijnde infrastructuur van de keuken, het restaurant met bijhorend terras te onderscheiden van het aandeel van de andere door Y onder het recht tot uitbating van de catering actief verleende diensten, zowel de basisprijs als de variabele vergoeding voor de heffing van de btw te mogen uitsplitsen o.b.v. volgende breuk:

60.1. Teller = aantal vierkante meter (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Keuken, het Restaurant met bijhorend terras;

60.2. Noemer = aantal vierkante meter (m²) van de teller te verhogen met aantal vierkante (m²) exclusief toewijsbaar aan de zuivere oppervlakten van de Lunchruimte met bijhorend terras.

1 Brussel, 15 april 2010.

2 Brussel, 15 april 2010.