Impot des societes, Apport d'une branche d'activitéIMPOT DES SOCIETES - Apport d'une branche d'activité - Plus-value de cessation - Plus-value exonérée - TAXE SUR LA VALEUR AJOUTEE - Cession d'une branche d'activité - Branche d'activité - Apport en société - DROITS D’ENREGISTREMENT - Exonération

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite

I. Voorwerp van de aanvraag

De aanvraag strekt ertoe bevestiging te krijgen of een voorgenomen inbreng van de omschreven bedrijfstakken door de NV X in een nieuw op te richten vennootschap (hierna Newco):

Wat betreft de inkomstenbelastingen

1.1. kan worden aangemerkt als een inbreng van bedrijfstakken in de zin van artikel 46, § 1, eerste lid, 2°, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92);

1.2. beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 46, § 1, derde lid, 2°, WIB 92;

Wat betreft de btw

1.3. onder de toepassing valt van de artikelen 11 en 18, § 3, van het Wetboek van de belasting op de toegevoegde waarde (W.BTW);

Wat betreft de registratierechten

1.4. onder de vrijstelling valt zoals voorzien in de artikelen 120, derde lid juncto artikel 117, § 2, van het Wetboek der registratie-, hypotheek- en griffierechten (W.Reg).

II. Beslissing

Wat betreft de inkomstenbelastingen

1. De NV X heeft op basis van een bedrijfseconomische analyse besloten dat het meer aangewezen is om de door haarzelf uitgeoefende productie- en verkoopsactiviteiten niet langer verder uit te bouwen in haar eigen schoot, maar in een afzonderlijke, nieuw op te richten vennootschap Newco.

2. Alle activabestanddelen die thans worden aangewend in het kader van deze productie- en verkoopsactiviteiten worden overgedragen aan Newco. Het passief dat naar Newco zal worden overgeheveld zal uitsluitend betrekking hebben op de ingebrachte bedrijfstakken en niet op andere schulden van de vennootschap.

3. Het in het kader van deze productie- en verkoopsactiviteiten tewerkgestelde personeel zal mee overgaan naar Newco. De aanvrager heeft meegedeeld dat de voorgenomen verrichting geen nadelige invloed zal hebben op het huidige niveau van tewerkstelling maar dat de verdere afzonderlijke ontwikkeling van de betrokken activiteiten mogelijks op termijn aanleiding zal geven tot bijkomende tewerkstelling.

4. De onroerende goederen die uitsluitend voor productie doeleinden worden aangewend gaan mee over naar Newco, terwijl de onroerende goederen die gemengd gebruikt worden, alsmede de onroerende goederen waaraan nog geen bestemming werd gegeven behouden blijven bij de NV X.

5. De inbreng zal worden vergoed middels nieuw uit te geven aandelen die het maatschappelijk kapitaal zullen vertegenwoordigen zonder enige opleg in geld.

6. De inbreng zal gebeuren overeenkomstig de procedure zoals vermeld in de artikelen 759 en volgende, W.Venn.

7. De inbrengverrichting zal ertoe leiden dat de NV X zich meer zal kunnen concentreren op haar holding- en groepsondersteunende activiteiten (management, IT, R&D-diensten, inrichten van een dienstencentrum) alsook op de verdere toekomstige uitbouw van haar vastgoedactiviteiten.

8. Door de inbrengverrichting zal er geen vermenging meer optreden tussen de hiervoor vermelde holding- en groepsondersteunende diensten en de eigenlijke productie- en verkoopsactiviteiten die in België thans nog door de NV X worden uitgeoefend, hetgeen zal leiden tot een betere kostentoewijzing tussen de nieuwe Belgische productie- en verkoopsvennootschap en de reeds bestaande dochtervennootschappen van de NV X.

9. Ingevolge de inbrengverrichting zal derhalve op organisatorisch vlak een meer transparante structuur worden bereikt, die zal toelaten een beter inzicht te verwerven in de rentabiliteit van de diverse productie- en verkoopsactiviteiten die door de verschillende binnenlandse en buitenlandse dochtervennootschappen van de NV X worden uitgeoefend.

10. De inbreng beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften zoals vermeld in artikel 46, § 1, derde lid, 2°, WIB 92, inzonderheid indien de inbreng geen overdracht beoogt van de nieuw uitgegeven aandelen van Newco.

11. Zulks zal geacht worden het geval te zijn indien:

•deze aandelen niet worden overgedragen gedurende een periode van 12 maanden vanaf de datum van de buitengewone algemene vergadering die de geplande verrichting zal goedkeuren;

•50% van geen van deze aandelen wordt overgedragen gedurende een periode van 24 maanden vanaf het einde van de voormelde periode van 12 maanden;

•bij overdracht van deze aandelen ingevolge latere herstructureringen t.t.z.

a) fusies;

b) splitsingen;

c) inbrengen van aandelen in een holdingvennootschap, in een groepsvennootschap of in een joint venture vennootschap tegen uitgifte van aandelen, of het omruilen van aandelen in dezelfde omstandigheden;

de naar aanleiding van deze verrichtingen in ruil verkregen aandelen (a) tot (c) gedurende de nog resterende termijn van 12 of 24 maanden in de zin van het voormelde niet worden vervreemd.

Wat betreft de btw

1. Overeenkomstig artikel 11, W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

2. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW gelden enkel voor overdrachten tussen (volledige of gedeeltelijke) btw-belastingplichtigen. Zowel de overdrager NV X als Newco zijn volledige btw - belastingplichtigen met recht op aftrek.

3. Gelet op het Zita Modes arrest van het Hof van Justitie van de Europese Gemeenschappen van 27 november 2003 (C-497/01) en het antwoord van de Minister van Financiën op de parlementaire vraag van 3 mei 2006 (vraag nr. 1266 van dhr. Whatelet - Vr. en Antw., Kamer, 2005-2006, nr. 122, blz. 23804-23805) moet immers het begrip "bedrijfsafdeling" worden beoordeeld ten name van de overnemer en niet ten name van de overdrager.

4. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de lichamelijke en, in voorkomend geval, de onlichamelijke zaken samen een onderneming vormen of een deel van een onderneming die de overnemer toelaat een autonome economische activiteit uit te oefenen.

5. Naar aanleiding van de inbreng worden alle activa en passiva met betrekking tot de overgedragen productie- en verkoopsactiviteiten overgedragen aan de overnemer. Deze laatste zal in staat zijn de productie-activiteiten verder te zetten omdat de overnemer eigenaar zal zijn van het productiegebouw. Een gedeelte van de lokalen van de gemengd gebruikte gebouwen zal na de inbreng door de NV X aan Newco ter beschikking worden gesteld als kantoorruimte en opslagruimte.

6. Het feit dat alleen het productiegebouw wordt overgedragen verhindert de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW niet.

7. De in het vooruitzicht gestelde inbreng dient bijgevolg met toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW te gebeuren.

Wat betreft de registratierechten

1. Volgens artikel 117, § 2, W. Reg. is het bij artikel 115 bepaalde recht eveneens niet verschuldigd, onder de voorwaarden die de Koning bepaalt, voor de inbrengen gedaan door een vennootschap waarvan de zetel van werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen, van goederen die één of meer van haar bedrijfstakken uitmaken.

2. Uit de in de aanvraag vermelde gegevens blijkt dat de bedrijfstakken het geheel omvatten van de goederen die door de inbrengende vennootschap worden aangewend tot een of meer afdelingen van haar onderneming welke, uit technisch oogpunt, een onafhankelijk uitbatinggeheel vormen (KB 18 juli 1972, art. 1), op technisch en organisatorisch gebied een autonome activiteit uitoefenen en op eigen kracht kunnen werken.

3. Het productiegebouw maakt deel uit van de in te brengen bedrijfstakken. Het kantoorgebouw, de opslagruimte en overige ruimtes in een ander gebouw en de gronden maken geen deel uit van de in te brengen bedrijfstakken wegens het gemengd gebruik van de gebouwen en de nog onbekende bestemming van de gronden. Alle overige activabestanddelen die worden aangewend in het kader van de in te brengen bedrijfstakken, zullen worden overgedragen aan Newco. Het in de bedrijfstakken tewerkgestelde personeel gaat mee over naar de nieuw op te richten Belgische vennootschap. Er is dus voldaan aan de voorwaarde dat de inbreng het geheel omvat van de goederen van de bedrijfstak.

4. De NV Z (zijnde een andere dochtervennootschap van de NV X) heeft een duidelijk van het eigenlijke productieproces te onderscheiden activiteit. Deze participatie maakt geen deel uit van de door de NV X in te brengen bedrijfstakken.

5. Het passief dat naar Newco wordt overgeheveld, heeft uitsluitend betrekking op de ingebrachte bedrijfstakken en niet op andere schulden van de vennootschap.

6. De inbreng wordt uitsluitend vergoed door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen. Er zal geen opleg in contanten plaatsvinden.

7. Het gaat om een inbreng door de Belgische NV X in een nieuw op te richten Belgische vennootschap (NV of BVBA).

8. In de notariële akte van inbreng zelf zal uitdrukkelijk worden bevestigd dat alle voorwaarden voor de vrijstelling van artikel 120, derde lid, W. Reg juncto artikel 117, § 2, W.Reg. vervuld zijn.