--- title: "Voorafgaande beslissing 2021.1061 · Recht op aftrek, vrijstelling" description: "Recht op aftrek / Artikel 45, § 1 en artikel 46, § 2 btw-wetboek, vrijstelling. Belgische voorafgaande beslissing nr. 2021.1061 van 21 december 2021." url: "https://juriel.be/nl/rulings/2021-1061-recht-aftrek-artikel-45-46-74da" lang: "nl" --- # Recht op aftrek · Btw - Recht op aftrek / Artikel 45, § 1 en artikel 46, § 2 btw-wetboek **Nummer** 2021.1061 **Datum** 21 december 2021 ## Over het document **Verzameling** Voorafgaande beslissingen **Taal van de tekst** Nederlands ## Tekst 43 paragrafen Fiche van de FOD Financiën Voorafgaande beslissing nr. 2021.1061 d.d. 21.12.2021 *Btw* · *Recht op aftrek / Artikel 45,§1 en* [*artikel 46,§2 btw-wetboek*](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-46) ## Samenvatting 1\. De Belgische vennootschappen “BelCo 1” en “BelCo 2” werden opgericht met het oog op de overname van de taken verricht door buitenlandse ondernemingen opzichtens een internationaal georganiseerde groep van vennootschappen. 2\. In het kader van voormelde zullen deze Belgische vennootschappen de transactiekosten gerelateerd aan de IPO en structureringsstappen, dragen dewelke hetzij doorgerekend worden door enige groepsentiteit hetzij rechtstreeks aangerekend worden door derden. In hoofde van BelCo 1 is de btw aftrekbaar op grond van artikel 45, § 1 W.BTW, terwijl BelCo 2 bij het uitoefenen van haar recht op aftrek toepassing zal moeten maken van artikel 46,§2 W.BTW. ## Tekst van de beslissing ## I. Voorwerp van de aanvraag De aanvrager wenst zekerheid te verkrijgen dat BelCo 1, opgericht in het kader van de hierna omschreven IPO verrichting, en BelCo 2 door eerst voormelde opgericht teneinde de fiscale en financiële dienstverlening opzichtens de groepsentiteiten waar te nemen, de btw die betrekking heeft op de transactiekosten gerelateerd aan de Transactie, hetzij doorgerekend door Q hetzij rechtstreeks aangerekend door derden, aftrekbaar is in hoofde van BelCo 1 op grond van artikel 45, § 1 W. BTW en deels in hoofde van BElCo 2 middels toepassing van artikel 46,§2 W.BTW; ## II. Beslissing 1\. De aanvrager heeft in de aanvraag de voorwaarden vervat in de artikelen 21 en 22 van de voormelde wet van 24 december 2002 nageleefd. 2\. In het kader van de IPO en vanuit commerciële overwegingen om Belgische vennootschappen te gebruiken, zullen BelCo 1 en BelCo 2 ingevoegd worden in de bestaande holdingstructuur. 3\. Op grond van artikel 45, § 1 W.BTW mag elke belastingplichtige de btw van de aan hem geleverde goederen en verleende diensten in aftrek brengen, op voorwaarde dat hij die goederen en diensten gebruikt voor het verrichten van (i) btw-belaste handelingen, (ii) vrijgestelde handelingen krachtens de artikelen 39 tot en met 42 W.BTW, (iii) handelingen in het buitenland waarvoor recht op btw-aftrek zou ontstaan indien deze in het binnenland zouden plaatsvinden, (iv) handelingen bedoeld in artikel 44, § 3, 4° tot en met 10° W.BTW op voorwaarde dat de medecontractant buiten de EU is gevestigd of dat deze handelingen rechtstreeks samenhangen met goederen die bestemd zijn om te worden uitgevoerd naar een land buiten de Europese Unie of (v) diensten als makelaar of lasthebber bij de handelingen bedoeld in artikel 44, § 3, 4° tot en met 10° W.BTW zoals hiervoor omschreven. 4\. Het Hof heeft voor recht verklaart dat uit artikel 168, onder a), van de btw-richtlijn blijkt dat het recht op aftrek enkel mogelijk is, ten eerste, indien men een „belastingplichtige” in de zin van deze btw-richtlijn en, ten tweede, de goederenleveringen of diensten waarvoor op dat recht aanspraak wordt gemaakt, door de belastingplichtige in een later stadium zijn gebruikt voor zijn eigen belaste handelingen en in een eerder stadium door een andere belastingplichtige zijn verricht. 5\. Wat meer in het bijzonder het aftrekrecht van een holding betreft, heeft het Hof reeds overwogen dat deze niet de hoedanigheid van belastingplichtige in de zin van [artikel 9 van de btw-richtlijn](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-9) heeft en dus geen recht op aftrek geniet krachtens de artikelen 167 en 168 van die richtlijn, wanneer het enige doel van deze holding erin bestaat deelnemingen te verwerven in andere ondernemingen, zonder dat zij zich direct of indirect mengt in het beheer van die ondernemingen, onverminderd de rechten van deze holding als aandeelhouder of vennoot. 6\. Het enkele verwerven en aanhouden van aandelen vormen op zich geen economische activiteiten in de zin van de btw-richtlijn, die aan de koper respectievelijk de houder de hoedanigheid van belastingplichtige verlenen. De enkele verwerving van financiële deelnemingen in andere ondernemingen is immers niet aan te merken als de exploitatie van een zaak om er duurzaam inkomsten uit te verkrijgen, omdat het ontvangen van een eventueel dividend – de opbrengst van deze deelneming – voortspruit uit de eigendom zelf van de zaak. 7\. Het Hof heeft evenwel voor recht verklaard dat dit anders ligt wanneer de deelneming gepaard gaat met een directe of indirecte inmenging in het beheer van de vennootschappen waarin wordt deelgenomen, onverminderd de rechten die de houder van de deelnemingen als aandeelhouder of vennoot heeft. 8\. Volgens voormeld Hof vormt de inmenging van een holding in het beheer van vennootschappen waarin zij deelnemingen heeft verworven, een economische activiteit in de zin van [artikel 9, lid 1, van de btw-richtlijn](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-9), voor zover zij gepaard gaat met handelingen die op grond van [artikel 2](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-2) van deze richtlijn aan btw zijn onderworpen, zoals het verrichten van administratieve, boekhoudkundige, financiële, commerciële, IT‑ en technische diensten door de holding ten behoeve van haar dochterondernemingen. 9\. Toepassend op onderhavige casus dient vastgesteld dat: 9.1 BelCo 1 een volledige afdeling heeft overgenomen waarbij betrokkene dezelfde functies zullen vervullen als voorheen, aldus functies inzake HR, ondersteuning op het vlak van veiligheid, gezondheid, milieu en kwaliteit, juridische dienstverleningen en algemene managementdiensten waarbij alle op de lijst vermelde personen, Belgische rijksinwoners zijn, die hun prestaties zullen verrichten in het kader van de door BelCo 1 afgesloten dienstverleningsovereenkomsten middels dewelke zij managementprestaties zal verrichten voor de andere ondernemingen deel uit makend van de internationale groep. Uit de aangeleverde informatie blijkt dat die entiteiten zowel binnen als buiten de E.U. gevestigd zijn; 9.2 BelCo1 zal middels haar 100% participatie in BelCo 2, op onrechtstreekse wijze ook deelneemt in al die groepsondernemingen opgenomen in de lijst van afnemers van diensten, voorwerp van de dienstverleningsovereenkomsten als voormeld. 10\. BelCo 2 zal tegen vergoeding kredieten in de zin van [artikel 44, §3, 5° WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) ten aanzien van haar groepsvennootschappen verstrekken, alsook fiscale diensten ten behoeve van deze vennootschappen. Derhalve mag besloten worden dat Belco2 een economische activiteit zal verrichten en aldus als belastingplichtige aangemerkt moet worden. 11\. Ten aanzien van kosten verband houdend met een beursintroductie zijn er enkele specifieke aandachtspunten. De kosten in verband met een beursintroductie, -notering en/of emissie houden geen direct verband met door de vennootschap geleverde prestaties. Kunnen ze dan wel als voorbelasting in aftrek worden gebracht? 12\. Het Hof van Justitie heeft zich over deze materie uitgesproken middels haar arrest [C-465/03](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-465-03-arrest), alwaar zij vaststelde dat de belastingplichtige middels een IPO haar kapitaal ten behoeve van haar algemene economische activiteit beoogde te versterken. Dien ten gevolge concludeerde het Hof dat er gesteld kan worden dat die kosten – ontvangen diensten om de IPO te realiseren - deel uitmaken van haar algemene kosten en als zodanig bestanddelen van de prijs van haar producten zijn (...) 13\. Bijgevolg heeft Kretztechnik, ingevolge [artikel 17, leden 1 en2, van de Zesde richtlijn](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-17), een recht op aftrek van alle BTW die heeft gedrukt op de door haar gemaakte kosten voor de verschillende diensten die zij voor haar aandelenuitgifte heeft laten verrichten, mits alle handelingen van die vennootschap in het kader van haar bedrijfsactiviteit belaste handelingen zijn. 14\. Echter, de zaak Kretztechnik betrof geen holdingvennootschap. Bij een holding kan de opbrengst van de emissie geïnvesteerd worden in de deelnemingen. In de mate deze holding zich enkel beperkt tot het aanhouden van aandelen zullen de emissiekosten geen onderdeel kunnen vormen van de in een later stadium verrichte handelingen. 15\. Het Hof van Justitie oordeelde dat een handeling (zoals het houden van een deelneming) rechtstreeks kan samenhangen ‘met de organisatie van de activiteit van de groep’ en ‘dus het rechtstreekse, duurzame en noodzakelijke verlengstuk van de belastbare activiteit van de belastingplichtige kan vormen. ( [C-29/08](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-29-08-arrest), AB SKF). 16\. Toepassend om onderhavige aanvraag dient vastgesteld dat: 16.1 de groep CEO en CFO zullen worden tewerkgesteld door BelCo 1 en dat de vennootschap algemene overkoepelende diensten zal verrichten voor meerdere vennootschappen deel uitmakend van de internationale groep; 16.2 BelCo 1 deze diensten tegen vergoeding zal verrichten voor alle vennootschappen waarin zij rechtstreeks dan wel onrechtstreeks een deelneming aanhoudt. Dergelijke diensten verricht voor Belgische vennootschappen zijn btw-belastbaar bijgevolg zal men Belgische btw aanrekenen op de facturen die zij uitreikt aan Belgische groepsvennootschappen; 16.3 indien deze diensten worden verricht voor een vennootschap die buiten België is gevestigd, zullen de diensten volgens de algemene B2B-plaatsbepalingsregel voor diensten voor btw-doeleinden worden gelokaliseerd in het land waar de afnemer van de diensten gevestigd is; Hieruit volgt dat BelCo 1 niet louter aandelen aanhoudt in BelCo 2 maar rechtstreeks diensten levert aan voormelde evenals aan meerdere entiteiten van de internationale groep, waardoor zij op een duidelijke, actieve wijze en op langere termijn prestaties zal leveren aan diverse internationale entiteiten en de middels de IPO verkregen middelen daartoe aanwendt. 17\. In overeenstemming met de hiervoor aangehaalde rechtspraak van het Hof van Justitie van de Europese Unie, worden de bedoelde kosten die worden gemaakt door BelCo 1 in het kader van de IPO, geacht rechtstreeks en onmiddellijk verbonden te zijn met de gehele bedrijfsactiviteit van BelCo 1. Gelet op het feit dat de gehele bedrijfsactiviteit van BelCo 1 bestaat uit btw-belaste handelingen, namelijk het tegen vergoeding verrichten van Headquarter services voor vennootschappen behorend tot de internationale groep, kan op grond van artikel 45, § 1 W.BTW de btw geheven van de verschillende transactiekosten opgelopen naar aanleiding van de IPO volledig in aftrek gebracht worden. 18\. De DVB wijst er op dat de btw-aftrek wel zou moeten worden beperkt, wanneer de betrokken belastingplichtige een activiteit heeft die buiten de werkingssfeer van de btw valt, en de kosten minstens gedeeltelijk ook toe te rekenen zijn aan deze activiteit. 19\. BelCo 2 zal: 19.1 enerzijds tegen vergoeding kredieten in de zin van [artikel 44, §3, 5° WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) ten aanzien van haar groepsvennootschappen verstrekken. De verstrekking van kredieten door BelCo 2 ten aanzien van haar Belgische groepsvennootschappen is vrijgesteld van btw op grond van [artikel 44, §3, 5° WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) en bijgevolg zal BelCo 2 hierover geen btw aanrekenen. De kredieten die worden verstrekt ten aanzien van groepsvennootschappen die buiten België zijn gevestigd, zullen volgens de algemene B2B­plaatsbepalingsregel voor diensten voor btw-doeleinden worden gelokaliseerd in het land waar de afnemer van de dienst gevestigd is ([artikel 21, §2 WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-21)); 19.2 anderzijds fiscale diensten verstrekken ten behoeve van de groepsvennootschappen. De verstrekking van fiscale diensten door BelCo 2 ten aanzien van haar Belgische groepsvennootschappen is belastbaar. BelCo 2 zal bijgevolg btw aanrekenen op de facturen die zij in dit kader uitreikt aan haar Belgische groepsvennootschappen. Als deze diensten worden verricht voor groepsvennootschappen die buiten België zijn gevestigd, zullen zij volgens de algemene B2B­plaatsbepalingsregel voor diensten voor btw-doeleinden worden gelokaliseerd in het land waar de afnemer van de dienst gevestigd is ([artikel 21, §2 WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-21)) 20\. Vermits elke belastingplichtige op grond van [artikel 45, §1, 1° en 4° WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-45) de btw van de aan hem geleverde goederen en verleende diensten in aftrek mag brengen op voorwaarde dat hij de goederen en diensten gebruikt voor het verrichten van belaste handelingen of voor het verrichten van handelingen bedoeld in [artikel 44, §3, 5° WBTW](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) telkens wanneer zijn medecontractant buiten de Gemeenschap is gevestigd, kan BelCo 2 de btw op kosten die worden gemaakt in het kader van de verstrekking van fiscale diensten ten aanzien van haar groepsvennootschappen alsook op kosten gemaakt voor de verstrekking van kredieten ten aanzien van haar buiten de Gemeenschap gevestigde groepsvennootschappen in aftrek brengen. 21\. Hieruit volgt dat BelCo 2 de btw op kosten gemaakt in het kader van de verstrekking van kredieten ten aanzien van binnen de Gemeenschap gevestigde groepsvennootschappen niet in aftrek mag brengen. 22\. Aangezien BelCo 2 in het kader van haar economische activiteit handelingen verricht waarvoor op grond van artikel 45, §1 recht op aftrek bestaat, als handelingen waarvoor geen recht op aftrek bestaat, kwalificeert zij als een gemengde belastingplichtige met een beperkt recht op aftrek. 23\. Gelet op het feit dat niet de gehele bedrijfsactiviteit van BelCo 2 bestaat uit handelingen met recht op aftrek, kan op grond van [artikel 46 §2 btw-wetboek](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-46), de btw geheven van de verschillende transactiekosten opgelopen naar aanleiding van de transactie slechts beperkt in aftrek worden gebracht. De uitoefening van het recht op aftrek zal dienen plaats te vinden in overleg en onder toezicht van de btw-administratie. 24\. De DVB noteert dat de aanvrager uitdrukkelijk meldt dat de fondsen, dewelke door BelCo 2 middels voormelde kredieten zullen worden verstrekt aan groepsvennootschappen buiten de Gemeenschap, door laatsten effectief zullen worden aangewend om buiten de Gemeenschap te worden ingezet. ## Aangehaalde teksten 11 [WBTW art. 44](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) 4 voorkomens [WBTW art. 21](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-21) 2 voorkomens [WBTW art. 46](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-46) 2 voorkomens Zesde richtlijn 77/388 art. 168 2 voorkomens [Zesde richtlijn 77/388 art. 9](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-9) 2 voorkomens [WBTW art. 45](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-45) 1 voorkomen Zesde richtlijn 77/388 art. 167 1 voorkomen [Zesde richtlijn 77/388 art. 17](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-17) 1 voorkomen [Zesde richtlijn 77/388 art. 2](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-2) 1 voorkomen [C-29/08, arrest van 29 oktober 2009](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-29-08-arrest) 1 voorkomen [C-465/03, arrest van 26 mei 2005](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-465-03-arrest) 1 voorkomen