---
title: "Voorafgaande beslissing 2020.1204 · Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale fusie"
description: "Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale fusie, Belastingneutrale partiële splitsing. Belgische voorafgaande beslissing nr. 2020.1204 van 9 juni 2020."
url: "https://juriel.be/nl/rulings/2020-1204-vennootschapsbelasting-belastingneutrale-fusie-partiele-splitsing-a083"
lang: "nl"
---

# Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale fusie, Belastingneutrale partiële splitsing · VENNOOTSCHAPSBELASTING - Belastingneutrale fusie - Belastingneutrale partiële splitsing - Belastingneutrale inbreng van een bedrijfsafdeling - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of –ontwijking - Inbreng van aandelen - Gestort kapitaal - Inschakelingsbedrijf - Antimisbruikbepaling - REGISTRATIERECHTEN - Inbreng van een bedrijfstak - BTW - Vrijstelling - Overdracht van een bedrijfsafdeling

**Nummer**

2020.1204

**Datum**

9 juni 2020

## Over het document

**Verzameling**

Voorafgaande beslissingen

**Taal van de tekst**

Nederlands

## Tekst

155 paragrafen

Fiche van de FOD Financiën

Voorafgaande beslissing nr. 2020.1204 d.d. 09.06.2020

*VENNOOTSCHAPSBELASTING* · *Belastingneutrale fusie* · *Belastingneutrale partiële splitsing* · *Belastingneutrale inbreng van een bedrijfsafdeling* · *Zakelijke overwegingen* · *Belastingfraude of –ontwijking* · *Inbreng van aandelen* · *Gestort kapitaal* · *Inschakelingsbedrijf* · *Antimisbruikbepaling*

*REGISTRATIERECHTEN* · *Inbreng van een bedrijfstak*

*BTW* · *Vrijstelling* · *Overdracht van een bedrijfsafdeling*

## Samenvatting

De fusie door overneming van de NV B door de NV A en de daaropvolgende partiële splitsing van de NV B, die ertoe strekken om een aangepaste holdingstructuur binnen de groep tot stand te brengen in het kader van haar internationale expansie, beantwoorden aan het bepaalde in artikel 183*bis*, WIB 92 en kunnen belastingneutraal plaatsvinden in toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92.

De voormelde fusie omvat enerzijds de overdracht van aandelen waarvoor de NV B als passieve holding optreedt en die derhalve buiten de werkingssfeer van btw valt en anderzijds de overdracht van andere bestanddelen die als vrijgestelde handeling plaatsvindt bij toepassing van artikel 44, §2, 13°, W.BTW. De voormelde partiële splitsing valt onder de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW.

De inbreng door de NV A in een nieuw op te richten vennootschap kan worden aangemerkt als een inbreng van een bedrijfsafdeling of een tak van werkzaamheid in de zin van artikel 46, §1, eerste lid, 2°, WIB 92 en beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183*bis* WIB 92, zodat deze verrichting belastingneutraal kan plaatsvinden overeenkomstig artikel 46, §1, WIB 92. Deze inbrengverrichting kan plaatsvinden onder het vrijstellingsregime zoals voorzien in artikel 117, § 2, Fed.W.Reg. en valt onder de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW.

De inbreng van de aandelen van de NV A door haar buitenlandse moedervennootschap in de Belgische holding geeft aanleiding tot fiscaal gestort kapitaal ten belope van de werkelijke waarde van de ingebrachte aandelen overeenkomstig artikel 184, vijfde lid, WIB 92.

Het feit dat de vrijgestelde winst van de overgenomen of partieel gesplitste vennootschap in toepassing van artikel 193*quate*r, § 1, WIB 92 (of het inmiddels opgeheven artikel 67 van voormelde wet van 26 maart 1999) wordt overgedragen naar aanleiding van een belastingneutrale partiële splitsing van de NV A, houdt geen schending in van de voorwaarden en brengt geen belastbaarheid van deze vrijgestelde winst met zich mee op voorwaarde dat de aldus overgedragen vrijgestelde winst op een afzonderlijke rekening van het passief van de balans geboekt is en blijft ten name van de verkrijgende vennootschap.

De keuze voor het geheel van de opeenvolgende rechtshandelingen is door andere motieven verantwoord dan het ontwijken van inkomstenbelastingen als bedoeld in artikel 344, § 1, derde lid, WIB 92 en maakt geen fiscaal misbruik uit in de zin van artikel 344, § 1, eerste lid, WIB 92.

## I. Voorwerp van de aanvraag

**1.** De aanvraag strekt ertoe te vernemen of:

1.1. de fusie door overneming van de NV B door de NV A beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, § 1, vierde lid van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis* WIB 92;

1.2. de partiële splitsing van de NV A waarbij de (overkoepelende) hoofdkwartieractiviteiten, de deelnemingen in buitenlandse dochtervennootschappen, de bestaande financiële intercompany posities van de NV A met deze buitenlandse dochtervennootschappen en bepaalde achtergestelde leningen worden overgedragen aan een recent opgerichte vennootschap HoldCo, kan plaatsvinden met toepassing van het belastingneutraal regime zoals voorzien in artikel 211, § 1, vierde lid WIB 92 en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis* WIB 92;

1.3. de inbreng van de x-activiteiten verbonden aan een bepaalde locatie van de NV A in een recent opgerichte vennootschap NewCo kan worden aangemerkt als een inbreng van een bedrijfsafdeling of een tak van werkzaamheid in de zin van de artikelen 2, § 1, 6°/2, b) en c) WIB 92 j° 46, § 1, eerste lid, 2°, WIB 92 en beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 46, § 1, derde lid, WIB 92 en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis* WIB 92;

1.4. de inbreng van de aandelen van de NV A in HoldCo aan marktwaarde, waarbij HoldCo nieuwe aandelen uitreikt aan de aandeelhouder van de NV A, bij HoldCo voor het geheel kwalificeert als fiscaal gestort kapitaal in de zin van artikel 184, vijfde lid WIB 92;

1.5. de boekhoudkundige retroactiviteit van maximaal 7 maanden met betrekking tot bovenvermelde (i) geruisloze fusie, (ii) partiële splitsing en (iii) inbrengverrichting voor fiscale doeleinden aanvaardbaar is en tegenstelbaar is aan de belastingadministratie;

1.6. de fusie door overneming van de NV B door de NV A, betreft enerzijds de overdracht van aandelen waarvoor de NV B als passieve holding optreedt en die derhalve buiten de werkingssfeer van btw valt en anderzijds de overdracht van de andere bestanddelen die als vrijgestelde handeling plaatsvindt bij toepassing van [artikel 44, § 2, 13° van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44);

1.7. de partiële splitsing van de NV A waarbij de (overkoepelende) hoofdkwartieractiviteiten, de buitenlandse deelnemingen, de bestaande financiële intercompany posities van NV A met deze buitenlandse deelnemingen en bepaalde achtergestelde leningen worden overgedragen aan een recent opgerichte vennootschap HoldCo, kwalificeert als een overdracht van een bedrijfsafdeling voor BTW-doeleinden en aldus geniet van het belastingneutrale BTW-regime in de zin van de artikelen 11 en 18, § 3 W.Btw;

1.8. de inbreng van de x-activiteiten verbonden aan een bepaalde locatie van de NV A in een recent opgerichte vennootschap NewCo kan worden aangemerkt als een inbreng van een bedrijfsafdeling voor btw-doeleinden en aldus geniet van het belastingneutrale btw-regime in de zin van de artikelen 11 en 18, § 3 W.Btw;

1.9. de inbreng van de x-activiteiten verbonden aan een bepaalde locatie beantwoordt aan de voorwaarden zoals vermeld in artikel 117, § 2 van het federaal Wetboek Registratierechten (W.Reg.) waardoor het bij artikel 115 federaal W. Reg. bepaalde recht niet verschuldigd is;

1.10. de voorgenomen reorganisatie geen impact heeft op de in het verleden aangelegde vrijgestelde reserves met betrekking tot het (i) innovatiestatuut (cf. artikel 68 tot en met 76, Herstelwet 31 juli 1984) en (ii) het inschakelingsstatuut (cf. artikel 67 van voormelde wet van 26 maart 1999 betreffende het Belgisch actieplan voor de werkgelegenheid 1998 en houdende diverse bepalingen) in de mate dat de bewuste reserves na de voorgenomen partiële splitsing terug te vinden zijn bij de verkrijgende vennootschappen en derhalve voldaan is, voor het inschakelingsstatuut, aan artikel 193*quater*, §2 WIB 92; en

1.11. het geheel van rechtshandelingen verantwoord is door andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen en bijgevolg niet kwalificeert als fiscaal misbruik in de zin van artikel 344, § 1 WIB 92.

## II. Omschrijving van de verrichtingen

**2.** De bij de verrichtingen betrokken vennootschappen behoren tot dezelfde internationale groep.

**3.** De NV A is een operationele vennootschap die verschillende activiteiten uitoefent. De NV A participeert tevens in verschillende vennootschappen die actief zijn in dezelfde sector. Alle aandelen van de NV A worden aangehouden door de buitenlandse vennootschap C.

**4.** De NV B fungeert als holdingvennootschap met verschillende minderheidsparticipaties in Belgische vennootschappen alsook als financiële dienstverlener binnen de groep. Verder heeft de vennootschap een aantal belangrijke financiële intragroepsposities. Alle aandelen van de NV B worden aangehouden door de NV A.

**5.** HoldCo werd recent opgericht door vennootschap C en zal in de toekomst fungeren als holdingvennootschap voor de Belgische en buitenlandse dochtervennootschappen. Bovendien zal deze vennootschap de overkoepelende hoofdkwartierfuncties huisvesten, managementactiviteiten verrichten en (het merendeel van de) bestaande financieringsgerelateerde diensten (m.b.t. intercompany financiering en bankgaranties) verlenen voor de groep.

**6.** NewCo werd recent opgericht door de NV A met het oog op de inbreng van de x-activiteiten van een bepaalde site en de mogelijke verdere ontwikkeling van deze activiteiten.

**7.** Gelet op de strategische ontwikkelingen van de groep, waarbij onder meer de sterke internationale expansie en acquisities centraal staan, meent de NV A dat het strategische management dient te worden gescheiden van de Belgische operationele activiteiten. Om zowel nationaal en internationaal te groeien, wil de NV A zich als een internationale groep profileren en organiseren. Dit moet het naar de toekomst toe mogelijk maken nieuwe activiteiten en eventuele nieuwe regio’s logischer en meer gestructureerd in te passen en vanuit de holding te coördineren.

**8.** Teneinde deze doelstelling te bereiken, zullen onder meer de volgende stappen worden ondernomen:

8.1. fusie waarbij de NV B zal worden overgenomen door de NV A;

8.2. partiële splitsing van de NV A waarbij de hoofdkwartierfuncties, de deelnemingen in buitenlandse dochtervennootschappen en de financiële intercompany posities van de NV A met deze buitenlandse dochtervennootschappen zullen worden overgedragen aan de recent opgerichte vennootschap HoldCo tegen uitgifte van aandelen van HoldCo;

8.3. inbreng van de x-activiteiten verbonden aan een bepaalde site door de NV A in NewCo tegen uitgifte van aandelen van NewCo;

8.4. inbreng van de aandelen van de NV A door vennootschap C in HoldCo.

**9.** De aanvragers hebben bevestigd dat de reorganisatie geen invloed zal hebben op de tewerkstelling binnen de groep. De personeelsleden die werkzaam zijn voor de over te dragen activiteiten, zullen mee overgaan naar de respectievelijke vennootschappen die deze activiteiten zal verder zetten.

## III. Beslissing

### *III.A. Inzake de toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92 op de fusie*

**10.** De in randnummer 8.1 beschreven verrichting beantwoordt aan de definitie van een met een fusie door overneming gelijkgestelde verrichting zoals vermeld in artikel 2, § 1, 6°/1, c), WIB 92.

**11.** De fusie door overneming van de NV B door de NV A kadert in een herstructurering die ertoe strekt haar groepsstructuur aan te passen ter ondersteuning van haar internationale expansie. In deze context zullen de vermogensbestanddelen van de NV B in de nieuwe structuur deels toebehoren aan de NV A en deels worden ondergebracht in HoldCo die als internationale holding zal fungeren.

**12.** De fiscale aspecten van de fusie kan als volgt worden samengevat:

12.1. zowel NV A als NV B zijn winstgevende vennootschappen;

12.2. geen van de bij de fusie betrokken vennootschappen beschikt over overgedragen fiscale verliezen, overgedragen investeringsaftrek, overgedragen aftrek voor risicokapitaal en/of overgedragen DBI;

12.3. de aanvragers hebben bevestigd dat bij de NV A geen schuld aanwezig is die verband houdt met de verwerving van de aandelen van NV B;

12.4. bij de overnemende vennootschap NV A zijn geen vrijgestelde reserves aanwezig waarvoor wederbeleggingsverplichtingen gelden, zodat de fusie er niet toe strekt om de ingevolge de fusie verkregen activa aan te duiden als herbelegging ten name van de overnemende vennootschap.

**13.** Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen en de door de DVB gemaakte analyse kan worden aangenomen dat de fusieverrichting plaatsvindt op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis*, WIB 92.

**14.** De overnemende vennootschap NV A is een Belgische vennootschap.

**15.** Bijgevolg kan de fusieverrichting plaatsvinden onder het belastingneutraal stelsel als bedoeld in artikel 211, § 1, WIB 92.

### *III.B. Inzake de toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92 op de partiële splitsing*

**16.** De in randnummer 8.2 omschreven verrichting beantwoordt aan de definitie van een met splitsing gelijkgestelde verrichting zoals vermeld in artikel 2, § 1, 6°/1, g), WIB 92.

**17.** De partiële splitsing, die kadert in een groter geheel van de herstructurering van de groep, is inzonderheid ingegeven door volgende motieven:

17.1. Gelet op de strategische ontwikkelingen van de groep, waarbij onder meer de sterke internationale expansie centraal staat meent de NV A dat het strategische management dient te worden gescheiden van de Belgische operationele activiteiten. Via de partiële splitsing bekomt men deze tweedeling van het bestuur en kan men de internationale ambities kracht bijzetten;

17.2. De partiële splitsing van de NV A is er op gericht om het overkoepelende strategische management dat zich in België bevindt, doch een aanzienlijk deel van haar tijd spendeert aan buitenlandse projecten, los te koppelen van de Belgische operationele activiteiten van de NV A.

**18.** De aanvragers hebben bevestigd dat de eigenvermogensbestanddelen van de NV A over beide vennootschappen zullen worden verdeeld overeenkomstig de bepalingen van artikel 213 WIB 92. Dit blijkt tevens uit de overgemaakte splitsingsstaat. De aanvragers bevestigen dat de gespreid te belasten meerwaarden als bedoeld in artikel 47 WIB 92 binnen de voormelde verdeelsleutel integraal zal worden behouden bij de NV A aangezien ook de herbeleggingsactiva bij deze vennootschap worden behouden. Pas in de volgende stap (d.i. de inbrengverrichting) zal een deel van deze gespreid te belasten verwezenlijkte meerwaarden worden overgedragen aan NewCo.

**19.** De aanvragers hebben aangetoond dat er geen fiscale motieven aan de basis van de partiële splitsing liggen:

19.1. de NV A is winstgevend en beschikt niet over overgedragen verliezen, overgedragen aftrek voor risicokapitaal, overgedragen investeringsaftrek en/of overgedragen DBI; aangezien de verkrijgende vennootschap HoldCo pas recent is opgericht, beschikt zij evenmin over dergelijke fiscaal aftrekbare bestanddelen;

19.2. de aanvragers hebben bevestigd dat door de NV A een marktconforme huur voor het gebruik van het gebouw zal worden aangerekend aan HoldCo en dat tevens een marktconforme vergoeding zal worden aangerekend voor ondersteunende diensten (bv. ICT) die de NV A zal leveren aan Holdco;

19.3. de aanvragers hebben bevestigd dat er geen intentie bestaat om de aandelen van de NV A en/of HoldCo in de nabije toekomst te vervreemden.

**20.** Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen en het door de DVB gevoerde onderzoek kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van de NV A zal plaatsvinden op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of –ontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis*, WIB 92.

**21.** De verkrijgende vennootschap HoldCo is een binnenlandse vennootschap.

**22.** Derhalve kan worden besloten dat de partiële splitsing van de NV A kan plaatsvinden onder het belastingneutraal stelsel als bedoeld in artikel 211, § 1, WIB 92.

### *III.C. Inzake de toepassing van artikel 46, § 1, WIB 92 op de inbreng van de x-activiteiten door de NV A*

**23.** Uit de gedetailleerde beschrijving van de ingebrachte bestanddelen door de aanvragers blijkt dat de inbreng van de x-activiteiten door de NV A alle specifiek aan deze activiteiten toewijsbare actief- en passiefbestanddelen bevat. Ook de hiermee verband houdende contracten en de personeelsleden die louter werkzaam zijn voor deze activiteiten, zullen overgaan naar NewCo.

**24.** Uit het voormelde blijkt dat het gaat om een geheel dat op technisch en organisatorisch gebied een autonome activiteit uitoefent en op eigen kracht kan werken.

**25.** De aanvragers hebben bevestigd dat de inbreng volledig zal worden vergoed in aandelen van NewCo die het maatschappelijk kapitaal van deze vennootschap vertegenwoordigen en dat er geen opleg in geld zal worden betaald.

**26.** Er kan bijgevolg worden besloten dat de in randnummer 8.3 omschreven inbreng beantwoordt aan de definitie van een inbreng van een bedrijfsafdeling of een tak van werkzaamheid zoals omschreven in artikel 2, § 1, 6°/2, b) en c), WIB 92.

**27.** Gelet op de recente ontwikkelingen op vlak van de x-activiteiten, waar de NV A voluit op inzet, wenst de NV A de x-activiteiten te verzelfstandigen in de nieuw opgerichte vennootschap NewCo. NewCo zal zich aldus ontwikkelen als een vennootschap die zich specialiseert in de x-activiteiten voor andere deelactiviteiten van de groep en voor externe afnemers.

**28.** De fiscale aspecten van de inbreng kunnen als volgt worden samengevat:

28.1. de NV A is winstgevend en beschikt niet over overgedragen verliezen, overgedragen aftrek voor risicokapitaal, overgedragen investeringsaftrek en/of overgedragen DBI. Aangezien de inbrenggenietende vennootschap NewCo pas recent is opgericht, beschikt zij evenmin over dergelijke fiscaal aftrekbare bestanddelen;

28.2. de aanvragers hebben bevestigd dat marktconforme vergoedingen zullen worden aangerekend voor de prestaties geleverd in uitvoering van bepaalde contracten die in het kader van de inbreng niet zullen worden overgedragen omdat zij niet specifiek betrekking hebben op de x-activiteiten van de NV A;

28.3. de aanvragers hebben bevestigd dat er geen intentie bestaat om de aandelen van NewCo te vervreemden na de inbrengverrichting.

**29.** Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen en de door de DVB gemaakte analyse kan worden aangenomen dat de inbreng door de NV A plaatsvindt op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis*, WIB 92 zoals vereist door artikel 46, § 1, derde lid, 3°, WIB 92.

**30.** De inbrenggenietende vennootschap NewCo is een binnenlandse vennootschap.

**31.** Derhalve kan worden besloten dat de inbreng van de x-activiteiten op een bepaalde locatie door de NV A kan plaatsvinden onder het belastingneutraal stelsel als bedoeld in artikel 46, § 1, WIB 92.

### *III.D. Inzake de toepassing van artikel 184, vijfde lid, WIB 92 op de inbreng van de aandelen van de NV A*

**32.** Artikel 184 WIB 92 luidt als volgt:

> “Het gestorte kapitaal is het kapitaal voor zover dat gevormd wordt door werkelijk gestorte inbrengen in geld of in natura, andere dan inbrengen in nijverheid, en in zoverre er geen terugbetaling of vermindering heeft plaatsgevonden.
>
> (…)
>
> In geval van een inbreng van aandelen waarvoor de meerwaarden ofwel zijn vrijgesteld krachtens artikel 45, § 1, eerste lid, 2°, en niet vallen onder de vrijstelling van meerwaarden op aandelen bepaald in artikel 192, ofwel niet belastbaar zijn overeenkomstig artikel 90, eerste lid, 9°, eerste streepje, of artikel 228, § 2, 9°, h, is het gestort kapitaal naar aanleiding van ruil van nieuwe aandelen uitgegeven door de inbrengverkrijgende vennootschap gelijk aan de aanschaffingswaarde van de ingebrachte aandelen in hoofde van de inbrenger. Bij gebrek hieraan, wordt het gestort kapitaal geacht overeen te stemmen met de waarde van het gestort kapitaal dat door de ingebrachte aandelen wordt vertegenwoordigd, in het totaal gestort kapitaal van de vennootschap waarvan ze de vertegenwoordiging zijn. Voor het overige wordt deze inbreng als een belaste reserve aangemerkt.
>
> In de andere gevallen dan het in het vorige lid bedoelde geval, wordt het gestort kapitaal geacht overeen te stemmen met de werkelijke waarde van de ingebrachte aandelen in de mate dat de inbreng wordt vergoed in aandelen.”

**33.** *In casu* zullen de aandelen van de NV A door de buitenlandse vennootschap C worden ingebracht in het kapitaal van HoldCo. Het doel van deze inbrengverrichting is om een internationale holding te creëren die zowel de Belgische operationele vennootschap NV A als de buitenlandse dochtervennootschappen rechtstreeks zal aanhouden. Als gevolg van deze (en voorgaande stappen) zal het overkoepelend management worden afgezonderd van het Belgische regiomanagement.

**34.** De geplande inbreng zal gebeuren aan werkelijke waarde van de aandelen van de NV A (inclusief haar dochtervennootschappen).

**35.** Ten name van HoldCo zal de geplande inbrengverrichting aanleiding geven tot een kapitaalverhoging ten belope van de werkelijke waarde van de ingebrachte bestanddelen. De aanvragers hebben bevestigd dat de bepalingen van artikel 45, § 1, eerste lid, 2°, WIB 92 niet zullen worden toegepast. Deze inbreng van de aandelen van de NV A in HoldCo zal ten name van HoldCo aanleiding geven tot fiscaal gestort kapitaal ten belope van de werkelijke waarde van de ingebrachte aandelen overeenkomstig artikel 184, vijfde lid, WIB 92.

### *III.E. Inzake de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting*

**36.** De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag, inzonderheid t.a.v. voormeld boekhoudkundig retroactiviteitsbeding, slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule:

36.1. met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband wordt opgemerkt dat een boekhoudkundige retroactiviteitsclausule van meer dan zeven maanden, in normale omstandigheden niet als een korte periode kan worden aangemerkt;

36.2. en een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

**37.** De aanvragers hebben bevestigd dat de boekhoudkundige retroactiviteitsperiode van de voorgenomen fusie, partiële splitsing en inbreng van de x-activiteiten niet meer dan zeven maanden zal bedragen.

**38.** In het kader van de in randnummer 36.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op een maximale overdracht van de fiscaal overdraagbare verliezen of DBI door deze fiscale nettowaarden op de boekhoudkundige retroactiviteitsdatum (in plaats van op de juridische datum van de verrichting) in aanmerking te nemen (zie dienaangaande randnummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). *In casu* hebben de aanvragers evenwel bevestigd dat de betrokken vennootschappen op voormelde tijdstippen geen fiscaal overdraagbare verliezen of DBI zullen hebben, zodat de boekhoudkundige retroactiviteit een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

**39.** Derhalve kan worden besloten dat de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting kan worden aanvaard.

### *III.F. Behandeling van de fusie op vlak van btw*

**40.** De ingevolge de fusie overgedragen bestanddelen dienen voor btw-doeleinden in twee categorieën opgedeeld te worden en vormden tevens de basis voor de btw-technische kwalificatie van de overgenomen entiteit, met name NV B.

**41.** De NV B kwalificeert voor btw-doeleinden als een gedeeltelijk btw-plichtige met name deels als een niet belastingplichtige rechtspersoon (1), met name voor wat betreft het louter aanhouden van de participaties en deels als een vrijgestelde btw-plichtige, voor de van btw vrijgestelde financieringsactiviteiten.

---

*\[(1)* [*C-60/90*](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-60-90-arrest)*, Polysar Investments Netherlands BV\]*

---

**42.** De overdracht van de participaties in het kader van de fusie is niet onderworpen aan btw op basis van de toepassing van artikel 4 W.Btw om bovenvermelde redenen. Dit geldt evenzeer voor de overdracht van de liquide middelen.

**43.** De aanvragers hebben bevestigd dat de op de balans aanwezige bedrijfswagen werd aangewend in het kader van de van btw vrijgestelde activiteiten, met name de financieringen en er derhalve geen recht op aftrek werd genoten. Om voormelde redenen dient de overdracht van de bedrijfswagen en de financieringscontracten plaats te vinden bij toepassing van artikel 44, § 2, 13°, W.Btw.

### *III.G. Inzake de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw op de partiële splitsing*

**44.** Overeenkomstig artikel 11 W.Btw wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.Btw bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

**45.** Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen [19](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-19) en [29](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-29) van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen [5, paragraaf 8](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-5), en [6, paragraaf 5](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-6), van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

**46.** In haar arrest van 27 november 2003 – zaak [C-497/01](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-497-01-arrest), Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

**47.** De artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend.

**48.** De aanvragers hebben bevestigd dat:

48.1. de partiële splitsing ook de bedrijfswagens omvat die worden gebruikt door de betreffende werknemers alsook de merknaam en het bedrijfslogo van A, de contracten met leveranciers die rechtstreeks en exclusief betrekking hebben op de bovenvermelde activiteiten.

48.2. de assets (enkel bedrijfswagens omvattend), financieringscontracten en de aankoopcontracten (zoals leasecontracten, fleet management contracten, consultancycontracten, gsm-contracten, etc.) die rechtstreeks en exclusief betrekking hebben op de overgedragen activiteit, zullen overgaan;

48.3. ook contracten die betrekking hebben op zowel de NV A als de overgedragen activiteit, zullen – voor zover praktisch haalbaar en economisch relevant – worden opgesplitst en overgaan op HoldCo;

48.4. HoldCo als een actieve holdingvennootschap voor de Belgische en buitenlandse dochtervennootschappen zal fungeren, waarbij zij de overkoepelende hoofdkwartierfuncties zal waarnemen en waarvoor de nodige dienstverleningscontracten zullen worden afgesloten met de verschillende groepsvennootschappen, omvattende managementactiviteiten en financieringsgerelateerde diensten (m.b.t. intercompany financiering en bankgaranties);

48.5. na de partiële splitsing HoldCo een contract voor het gebruik van kantoorruimte en meubilair met de NV A zal afsluiten, vermits zij geen afzonderlijke deel van het gebouw zal aanwenden. Hierbij engageert de NV A zich ertoe om de vereiste btw-herzieningen uit te voeren in functie van het contract voor het gebruik van de kantoorruimte door HoldCo;

48.6. ook voor ondersteunende diensten op het vlak van ICT, HoldCo beroep zal doen op de NV A inclusief de terbeschikkingstelling van ICT-materiaal, om reden dat het economisch niet wenselijk is om zelf voor het ICT-beleid in te staan.

**49.** Op basis van de hiervoor weergegeven elementen kan worden besloten dat HoldCo op voldoende autonome wijze de af te splitsen economische activiteit kan verderzetten en dat, in de mate er btw verschuldigd zou zijn op deze overdracht, zij minstens deze btw gedeeltelijk in aftrek zou kunnen brengen. Derhalve kan worden besloten dat deze overdracht dient plaats te vinden bij toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw.

### *III.H. Inzake de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw op de inbreng van de x-activiteiten door de NV A*

**50.** De elementen die zullen worden ingebracht, het kader waarin deze inbreng zich situeert als de wijze waarop de ingebrachte activiteit door Newco zal worden verdergezet, werden omstandig toegelicht door de aanvragers.

**51.** De aanvragers hebben onder meer bevestigd dat:

51.1. de overdracht alle contracten omvat die werden verleend in het kader van opdrachten die in het verleden werden afgesloten door de NV A inzake de x-activiteiten;

51.2. nieuwe contracten die uitsluitend betrekking hebben op de x-activiteiten, zullen worden afgesloten op naam van NewCo;

51.3. enkel contracten die een ruimer pakket aan verwerking en/of diensten bevatten en waarvan slechts een klein deel van de door de bepaalde site wordt verwerkt of waarbij slechts een klein deel van de dienstverlening door die site wordt geleverd in het kader van het gehele contract, niet mee worden overgedragen.

52\. De aanvragers wijzen er bovendien op dat deze contracten slechts een heel beperkt volume van de x-activiteiten behelzen en niet exclusief betrekking hebben op die activiteiten.

**53.** Op basis van de hiervoor beschreven werkwijze, opgesomde elementen en gezien de specificiteit van de activiteit, kan worden besloten dat de in te brengen x-activiteiten verbonden aan een bepaalde site op zich voldoende autonoom zullen kunnen functioneren als een economische activiteit en dat, in de mate er btw verschuldigd zou zijn op deze overdracht, zij minstens deze btw in aftrek zou kunnen brengen. Derhalve kan worden besloten dat deze inbreng dient plaats te vinden bij toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw.

***III.I. Inzake de overdracht van de vrijgestelde reserves aangelegd in het kader van de erkenning als*** ***innovatiestatuut en inschakelingsbedrijf (artikel 193quater WIB 92)***

**54.** De NV A heeft in het verleden een deel van haar winsten vrijgesteld op basis van haar erkenning als innovatiestatuut en inschakelingsbedrijf

**55.** De in artikel 193*quater*, § 1, WIB 92 bedoelde vrijstelling van de winst van dergelijke inschakelingsbedrijven wordt slechts verleend of behouden indien (i) de vrijgestelde winst op een afzonderlijke rekening van het passief van de balans geboekt is en blijft en (ii) deze niet tot grondslag dient voor de berekening van de jaarlijkse dotatie aan de wettelijke reserve of van enige beloning of toekenning. Deze voorwaarden zijn eveneens van toepassing op winst die overeenkomstig artikel 67 van de wet van 26 maart 1999 betreffende het Belgisch actieplan voor de werkgelegenheid 1998 en houdende diverse bepalingen, zoals het bestond voor het is opgeheven door artikel 87 van de wet van 25 december 2017 houdende de hervorming van de vennootschapsbelasting, is vrijgesteld.

**56.** Het bedrag van de winst dat als vrijgestelde reserve in toepassing van artikel 193*quater* WIB 92 werd vrijgesteld van vennootschapsbelasting, zal ingevolge de toepassing van artikel 213 WIB 92 naar aanleiding van de partiële splitsing van de NV A gedeeltelijk worden overgedragen aan HoldCo. De aanvragers hebben bevestigd dat zowel het bij NV A behouden gedeelte als het aan HoldCo overgedragen gedeelte van voormelde vrijgestelde reserves op een afzonderlijke rekening van het passief zullen geboekt blijven respectievelijk zullen worden geboekt.

**57.** Aangezien bij voortduur zal zijn voldaan aan de onaantastbaarheidsvoorwaarde houdt de gedeeltelijke overdracht van de vrijgestelde winst in toepassing van artikel 193*quater* WIB 92 naar aanleiding van de partiële splitsing geen schending in van de onaantastbaarheidsvoorwaarde als vermeld in artikel 193*quater* WIB 92 en resulteert dit bijgevolg niet in de belastbaarheid van deze vrijgestelde winst

### *III.J. Inzake de toepassing van artikel 117, § 2, Fed.W.Reg. op de inbreng van de x-activiteiten door de NV A*

**58.** De NV A zal via een inbreng haar x-activiteiten inbrengen in een nieuw opgerichte vennootschap NewCo.

**59.** Volgens artikel 117, § 2, Fed.W.Reg. is het bij artikel 115 van hetzelfde wetboek bepaalde recht niet verschuldigd, onder de voorwaarden die de Koning bepaalt, voor de inbrengen gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een lidstaat van de Europese Gemeenschappen, van goederen die één of meer van haar bedrijfstakken uitmaken.

**60.** Bij koninklijk besluit (artikel 1 van het KB van 18 juli 1972 betreffende de uitvoering der artikelen 117 en 120 van het Wetboek der registratie-, hypotheek- en griffierechten) worden de voorwaarden voor deze vrijstelling als volgt bepaald:

> “ de vrijstelling van het evenredig recht voorzien in artikel 117, § 2, van het Wetboek der registratie-, hypotheek- en griffierechten, alsook de uitzondering gevestigd in artikel 120, 3 e lid \[…\] van hetzelfde wetboek, zijn ondergeschikt aan de voorwaarde:
>
> 1° dat de inbreng het geheel omvat van de goederen die door de inbrengende vennootschap worden aangewend tot een of meer afdelingen van haar onderneming welke, uit technisch oogpunt, ieder een onafhankelijk uitbatingsgeheel vormen;
>
> 2° dat, eventueel na aftrek van de bij de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen, die betrekking hebben op de ingebrachte bedrijfstakken, de inbreng uitsluitend vergoed wordt hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen, die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, samen met een storting in contanten, die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen of deelbewijzen niet overschrijdt.
>
> Wordt niet beschouwd als een afdeling van de onderneming het beheer van de participaties en de waarden in portefeuille. De participaties en waarden in portefeuille worden slechts beschouwd als behorende tot een bedrijfstak wanneer zij normaal in de exploitatie van deze tak van de bedrijvigheid zijn geïntegreerd ”.

**61.** De inbreng van de x-activiteiten zal worden gedaan door de NV A, een bestaande Belgische vennootschap. Hierdoor is er voldaan aan de voorwaarde dat de inbreng wordt gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen.

**62.** De inbreng zal worden gedaan in de Belgische vennootschap NewCo.

**63.** De notie “bedrijfstak” dient vanuit twee invalshoeken te worden bekeken, enerzijds vanuit de inbrengende vennootschap en anderzijds vanuit de inbrenggenietende vennootschap. Ten name van de inbrengende vennootschap moet worden beoordeeld of de overgedragen activa, passiva en andere rechten en elementen een geheel uitmaken en al een zekere vorm van autonomie hebben. Ten name van de inbrenggenietende vennootschap is het van belang of de ingebrachte afdeling autonoom kan functioneren binnen de inbrenggenietende vennootschap.

**64.** Uit de gegevens van de aanvraag blijkt dat alle activa en passiva die specifiek voor de x-activiteiten worden aangewend, zullen worden ingebracht in de Belgische vennootschap NewCo.

**65.** Uit de voorgaande opsomming van het geheel van de ingebrachte activa en de passiva kan worden besloten dat het een inbreng betreft van een activiteit die kan worden beschouwd als een reeds bestaand georganiseerd geheel van activa en passiva dat op technisch vlak door eigen middelen reeds autonoom functioneert, en bij de inbrenggenietende Belgische vennootschap ook autonoom zal kunnen functioneren. De ingebrachte activiteit is bijgevolg te beschouwen als een bedrijfstak.

**66.** Deze inbreng zal volledig worden vergoed door de toekenning van aandelen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen in de Belgische vennootschap NewCo. *In casu* wordt er geen geldopleg betaald. Hieruit kan worden besloten dat aan de voorwaarde wordt voldaan dat, eventueel na aftrek van de bij de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen die betrekking hebben op de ingebrachte bedrijfstak, de inbreng uitsluitend vergoed wordt door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, al dan niet samen met een storting in contanten die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen niet overschrijdt (K.B. 18 juli 1972, artikel 1).

**67.** De vervulling van de voorwaarden (K.B. 18 juli 1972) zal worden bevestigd in de notariële akte.

**68.** Voor de toepassing van de registratierechten wordt de inbreng beoordeeld op het tijdstip van de inbreng zelf, zijnde de datum van het verlijden van de notariële akte, zonder retroactiviteit.

### *III.K. Inzake de toepassing van artikel 344, § 1, WIB 92 op het geheel van de rechtshandelingen*

**69.** Het geheel van de gekozen rechtshandelingen kadert in een herstructurering die ertoe strekt de structuur van de groep aan te passen ter ondersteuning van haar internationale expansie. Aangezien de verrichte transacties op zakelijke overwegingen steunen en hiermee geen belastingvoordeel wordt verkregen, kan de combinatie van de verschillende verrichtingen m.b.t de reorganisatie om tot de finale structuur te komen, worden aanvaard.

**70.** Gelet op het voorgaande is de DVB van mening dat de keuze voor het geheel van de opeenvolgende rechtshandelingen is verantwoord door andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen in de zin van artikel 344, § 1, derde lid, WIB 92 en geen fiscaal misbruik uitmaakt als bedoeld in artikel 344, § 1, eerste lid, WIB 92.

**71.** Onderhavige beslissing is gebaseerd op elementen zoals deze door de aanvragers vermeld worden. De DVB spreekt zich, ondanks het vermelde in randnummers 19.3 en 28.3, in deze beslissing niet uit over de mogelijke toepassing van de antimisbruikbepalingen (artikel 183*bis* WIB 92 of artikel 344, § 1, WIB 92, …) ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing inzonderheid de eventuele toekomstige overdracht van de aandelen van de NV A, NewCo en/of HoldCo.

## Aangehaalde teksten

7

[WBTW art. 44](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) 1 voorkomen

[Zesde richtlijn 77/388 art. 5](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-5) 1 voorkomen

[Zesde richtlijn 77/388 art. 6](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-6) 1 voorkomen

[btw-richtlijn 2006/112 art. 19](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-19) 1 voorkomen

[btw-richtlijn 2006/112 art. 29](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-29) 1 voorkomen

[C-497/01, arrest van 27 november 2003](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-497-01-arrest) 1 voorkomen

[C-60/90, arrest van 20 juni 1991](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-60-90-arrest) 1 voorkomen