--- title: "Voorafgaande beslissing 2018.1133 · Vennootschapsbelasting" description: "Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale fusie door overneming, Zakelijke overwegingen. Belgische voorafgaande beslissing nr. 2018.1133 van 15 januari 2019." url: "https://juriel.be/nl/rulings/2018-1133-vennootschapsbelasting-belastingneutrale-fusie-overneming-zakelijke-6d06" lang: "nl" --- # Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale fusie door overneming, Zakelijke overwegingen · VENNOOTSCHAPSBELASTING - Belastingneutrale fusie door overneming - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of –ontwijking - REGISTRATIERECHTEN - Inbreng van een algemeenheid van goederen - BTW - Overdracht van een algemeenheid van goederen **Nummer** 2018.1133 **Datum** 15 januari 2019 ## Over het document **Verzameling** Voorafgaande beslissingen **Taal van de tekst** Nederlands ## Tekst 68 paragrafen Fiche van de FOD Financiën Voorafgaande beslissing nr. 2018.1133 d.d. 15.01.2019 *VENNOOTSCHAPSBELASTING* · *Belastingneutrale fusie door overneming* · *Zakelijke overwegingen* · *Belastingfraude of –ontwijking* *REGISTRATIERECHTEN* · *Inbreng van een algemeenheid van goederen* *BTW* · *Overdracht van een algemeenheid van goederen* ## Samenvatting De grensoverschrijdende fusie door overneming van de Belgische vennootschap X door de intra-Europese vennootschap Y, die kadert binnen een wereldwijde herstructurering van de groep met het oog op een duidelijke opdeling in drie divisies, beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183*bis* WIB 92 en kan belastingneutraal plaatsvinden in toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92. Deze fusie valt tevens onder de toepassing van artikel 117, § 1, W.Reg. en de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw. ## I. Voorwerp van de aanvraag **1.** De aanvraag strekt er toe bevestiging te verkrijgen dat: 1.1. de grensoverschrijdende fusie waarbij de Belgische vennootschap X zal worden overgenomen door de intra-Europese vennootschap Y wordt vrijgesteld van inkomstenbelastingen overeenkomstig artikel 211, § 1 van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92); 1.2. de voormelde grensoverschrijdende fusie valt onder het toepassingsgebied van artikel 117, § 1 van het Wetboek der registratie-, hypotheek- en griffierechten (hierna Fed.W.Reg.); 1.3. de voormelde grensoverschrijdende fusie valt onder het toepassingsgebied van de artikelen [11](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-11) en [18, § 3](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-18) van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.Btw); 1.4. vennootschap Y geen vaste inrichting in België zal hebben voor btw-doeleinden na de geplande fusie. ## II. Omschrijving van de verrichting door de aanvrager **2.** De groep Q startte enkele jaren terug met een herstructurering met het oog op de vereenvoudiging van de vennootschapsrechtelijke structuur en de managementstructuur van de groep. Meer specifiek wenst men de groep op te delen in drie pijlers: • een commerciële divisie; • een industriële divisie; • een vastgoeddivisie. **3.** De intra-Europese vennootschap Y is gevestigd in land M en is de topvennootschap van de vastgoeddivisie van groep Q, die een portfolio aanhoudt van tientallen commerciële onroerende goederen (zowel in als buiten land M) direct of indirect via dochtervennootschappen van vennootschap Y. **4.** De Belgische vennootschap X is een dochtervennootschap van vennootschap Y. Eén aandeel wordt aangehouden door vennootschap T, die eveneens een dochtervennootschap is van vennootschap Y. De hoofdactiviteit van de vennootschap X is het onderhoud en de verhuur van commercieel vastgoed in België. De vennootschap bezit één eigendom in België. Deze eigendom werd reeds vele jaren geleden aangekocht en wordt verhuurd via een verhuurovereenkomst op lange termijn. Vennootschap X stelt geen personeel tewerk. **5.** Actueel wordt het vastgoed buiten land M op een gedecentraliseerde wijze beheerd door lokale dochtervennootschappen van de groep Q. Als verdere stap in de segmentatie (zie randnummer 2) zal het vastgoedbeheer van de groep worden gecentraliseerd op het niveau van vennootschap Y die zal instaan voor het management, het onderhoud en de ontwikkeling van het vastgoed gelegen buiten land M. **6.** Teneinde de centralisatie van het vastgoedbeheer te bewerkstelligen, zullen onder meer een aantal grensoverschrijdende fusies worden doorgevoerd, waarbij de lokale dochtervennootschappen zullen worden overgenomen door de moedervennootschap Y. Zo werd in land N bijvoorbeeld reeds een dergelijke fusie doorgevoerd, waarbij een ruling werd bekomen die het belastingneutrale karakter ervan bevestigt. **7.** Op Belgisch vlak is een geruisloze fusie voorzien waarbij vennootschap X zal worden overgenomen door vennootschap Y. Het ene aandeel vennootschap X dat wordt aangehouden door vennootschap T zal voorafgaand aan de fusie worden overgedragen aan vennootschap Y, zodat deze laatste de enige aandeelhouder wordt. **8.** Na de fusie zal het huurcontract met betrekking tot het onroerend goed in België worden verdergezet en zal dit onroerend goed verder worden verhuurd aan de huidige huurder. ## III. Beslissing ### *III.A. Inzake de toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92* **9.** De overnemende vennootschap Y is een intra-Europese vennootschap in de zin van artikel 2, § 1, 5°, b)*bis*, WIB 92 zoals voorgeschreven door artikel 211, § 1, vierde lid, 1°, WIB 92. **10.** De aanvrager heeft bovendien bevestigd dat de grensoverschrijdende fusie zal worden verwezenlijkt overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen en in overeenstemming met de gelijkaardige vennootschapsrechtelijke bepalingen van land M die van toepassing zijn op de overnemende vennootschap Y. Deze bepalingen zijn gelijkaardig aan de Belgische bepalingen ter zake daar zij gebaseerd zijn op de Richtlijn 2005/56/EG inzake grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen (zoals daarna vervangen door de Richtlijn (EU) 2017/1132 van het Europees Parlement en de Raad van 14 juni 2017 aangaande bepaalde aspecten van het vennootschapsrecht), waardoor tevens is voldaan aan de voorwaarde gesteld in artikel 211, § 1, vierde lid, 2°, WIB 92. **11.** De fiscale aspecten van de grensoverschrijdende fusie kunnen als volgt worden samengevat: • vennootschap X is de laatste jaren steevast winstgevend maar heeft evenwel geen belastbare basis als gevolg van de aanwezigheid van fiscaal overgedragen verliezen; • vennootschap X zal op het ogenblik van de fusie nog over fiscaal overgedragen verliezen beschikken. Aangezien de overnemende vennootschap Y voorafgaand aan de fusieverrichting niet over een Belgische inrichting beschikt, zullen deze fiscaal overgedragen verliezen in toepassing van artikel 240*bis*, § 1, 2°, WIB 92 geen beperking ondergaan; • de aandelen van vennootschap X werden door de vennootschap Y verworven door middel van een aankoop die volgens de aanvrager volledig werd gefinancierd met eigen vermogen; • de fusieverrichting heeft geen impact op het fiscale resultaat in België: het resultaat van vennootschap X zal voortaan in de aangifte van de belasting van niet-inwoners (vennootschappen) worden opgenomen ten name van de Belgische inrichting van de overnemende vennootschap Y. **12.** Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en de door de DVB gemaakte analyse kan worden aangenomen dat de fusieverrichting zal plaatsvinden op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis*, WIB 92. **13.** De aanvrager heeft bevestigd dat, in overeenstemming met artikel 211, § 1, vijfde lid, eerste gedachtestreepje, WIB 92, alle ingevolge de fusieverrichting verkregen bestanddelen van vennootschap X (waaronder het eigen vermogen) zullen worden toegewezen en overgenomen door de Belgische inrichting van vennootschap Y die ontstaat ingevolge de fusie. Deze zullen behouden blijven binnen de Belgische inrichting en zullen bijdragen tot de totstandkoming van de resultaten van deze inrichtingen die in toepassing van artikel 233, WIB 92 in aanmerking worden genomen voor de belastinggrondslag. De administratieve commentaar op het WIB 92 (nr. 229/6) bepaalt dat wanneer een buitenlandse immobiliënvennootschap (als zodanig aangemerkt op grond van haar maatschappelijk doel) een in België gelegen onroerend goed in eigendom heeft en zij dit goed verhuurt, dit impliceert dat deze vennootschap over een Belgische inrichting beschikt (zie Brussel, 12.11.1993, Burgerlijke vastgoedvennootschap naar Monegaskisch recht RHONAN). Ook het Hof van Cassatie oordeelde in zijn arrest van 21 mei 1982 dat “de beslissing van het Hof van Beroep wettig is die stelt dat het in eigendom hebben en in huur geven van een onroerend goed gelegen op het Belgisch grondgebied, zelfs bij gebreke van elke vertegenwoordiging bevoegd om de buitenlandse onderneming te verbinden, als een vaste inrichting van productieve aard, in de zin van artikel 140, alinea 3, WIB 92 moet beschouwd worden, indien het verkrijgen, exploiteren, beheren en administreren van onroerende zaken juist de winstgevende bedrijfsactiviteit van de buitenlandse onderneming uitmaakt”. Uit het door de aanvrager vermelde uittreksel van de statuten van vennootschap Y blijkt dat het hoofddoel van de vennootschap zich effectief situeert in immobiliënactiviteiten. Bijgevolg kan de kwalificatie als Belgische inrichting worden weerhouden voor het Belgisch bijkantoor van vennootschap Y dat ontstaat als gevolg van de fusieverrichting. **14.** In het kader van artikel 211, § 1, vijfde lid, tweede gedachtestreepje, WIB 92 heeft de aanvrager aangegeven dat vennootschap X niet beschikt over vrijgestelde reserves. **15.** Derhalve kan worden besloten dat de grensoverschrijdende fusie belastingneutraal kan plaatsvinden in toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92. ***III.B. Inzake de toepassing van artikel 117, § 1, Fed.W.Reg.*** **16.** Volgens artikel 117, § 1, W.Reg. is het bij artikel 115 en 115*bis,* W.Reg. bepaalde recht niet verschuldigd in geval van inbreng van de universaliteit van goederen van een vennootschap, bij wijze van fusie, splitsing of anderszins, in een of meer nieuwe of bestaande vennootschappen. **17.** Deze bepaling is evenwel slechts toepasselijk op voorwaarde dat: • de vennootschap die de inbreng doet de zetel van haar werkelijke leiding of haar statutaire zetel heeft op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen, en • eventueel na aftrek van de op het tijdstip van de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen, de inbreng uitsluitend vergoed wordt, hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen samen met een storting in contanten die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen of deelbewijzen niet overschrijdt. **18.** In casu wordt vennootschap X door middel van een geruisloze fusie overgenomen door vennootschap Y. Deze overdracht betreft de universaliteit van goederen en het zijn beide Europese vennootschappen. Gezien het een geruisloze fusie betreft, is er geen toekenning van nieuwe aandelen. Dit laatste vormt geen beletsel voor de toepassing van artikel 117, § 1, W.Reg. (cf. [Hof van Cassatie van 9 maart 2006](https://juriel.be/nl/rechtspraak/inbrengrecht-geruisloze-fusie-apport-societe-cassatie-brussel-2006-03-09-18a7)). **19.** De voorwaarden om te kunnen genieten van de vrijstelling van artikel 117, § 1, W.Reg. zijn in casu vervuld. ### *III.C. Inzake de BTW* #### III.C.1. Toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw **20.** Overeenkomstig artikel 11, W.Btw wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. **21.** Artikel 18, § 3, W.Btw bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten. **22.** Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch Btw-Wetboek van de artikelen [19](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-19) en [29](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-29) van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen [5, paragraaf 8](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-5), en [6, paragraaf 5](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-6), van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag). **23.** In haar arrest van 27 november 2003 – zaak [C-497/01](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-497-01-arrest), Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines, heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten. **24.** De artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend. **25.** In casu wordt vennootschap X door middel van een geruisloze fusie overgenomen door vennootschap Y Deze laatste neemt alle activa en passiva over van vennootschap X. Het betreft met andere woorden een algemeenheid van goederen. **26.** De aanvrager verklaart dat vennootschap Y een belastingplichtige is voor btw-doeleinden die de voorbelasting volledig of geheel in mindering zou kunnen brengen. **27.** Deze overdracht ingevolge de fusieverrichting wordt dan ook niet als een levering noch een dienst beschouwd conform de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw. #### III.C.2. Inzake de aanwezigheid van een vaste inrichting **28.** Inzake uitgaande btw-handelingen (leveringen van goederen en/of diensten) beschikt een buitenlandse belastingplichtige over een vaste inrichting in België wanneer de volgende voorwaarden cumulatief vervuld zijn (cf. Btw-commentaar versie 1 juli 2018, Hoofdstuk 1, Afdeling 10, 2. A. met verwijzing naar [artikel 11, § 2, van de uitvoeringsverordening nr. 282/2011](https://juriel.be/nl/unierecht/uitvoeringsverordening-282-2011/artikel-11) van de Raad van 15 maart 2011 houdende vaststelling van maatregelen ter uitvoering van Richtlijn 2006/112/EG): • de belastingplichtige heeft hier te lande een directiezetel, een filiaal, een fabriek, een werkplaats, een agentschap, een magazijn, een kantoor, een laboratorium, een inkoop- of verkoopkantoor, een depot of enige andere vaste inrichting maar met uitzondering van bouwwerven (ongeacht de duur van de werken); • die inrichting wordt gekenmerkt door een voldoende graad van bestendigheid en een aangepaste structuur in termen van menselijke en technische middelen. De administratie veronderstelt dat dit het geval is wanneer die inrichting beheerd wordt door een persoon die bekwaam is om de belastingplichtige te verbinden tegenover de leveranciers en de klanten. In het tegenovergestelde geval, is het de verantwoordelijkheid van de buitenlandse belastingplichtige om aan te tonen dat aan deze voorwaarde is voldaan; • de voornoemde menselijke en technische middelen staan die inrichting toe goederen te leveren of diensten te verstrekken, op regelmatige wijze en in de zin van het Btw-Wetboek, waar deze activiteit ook plaatsvindt en zonder onderscheid te maken of deze handelingen inderdaad aan de belasting onderworpen worden of vrijgesteld zijn. **29.** De belastingplichtige wiens zetel van economische activiteit of woonplaats of gebruikelijke verblijfplaats niet gevestigd is in België en voor wie de hierboven beoogde voorwaarden niet zijn voldaan, wordt voor de toepassing van het Btw-Wetboek beschouwd als een niet in België gevestigde belastingplichtige. Dit is het geval indien de inrichting, waarover de buitenlandse belastingplichtige in België beschikt, geen enkele uitgaande handeling beoogd door het Btw-Wetboek verricht. Het betreft onder meer de inrichting die louter een kantoor met het oog op vertegenwoordiging of marketing is en die slechts wordt aangewend voor reclamedoeleinden, voor gratis informatieverstrekking aan het publiek of voor vergelijkbare activiteiten, of de inrichting die alleen wordt aangewend voor opslag of stockage van goederen. **30.** In casu is na de geplande fusie de enige economische activiteit van vennootschap Y in België de verhuur van het onroerend goed gelegen in België. Vennootschap Y zal geen kantoor, magazijn, filiaal, laboratorium, depot, … of enige andere vaste inrichting in België tot haar beschikking hebben, noch zal ze over iemand beschikken in België die bekwaam is om de vennootschap te verbinden tegenover leveranciers of klanten. **31.** Op basis van het voorgaande kan de DVB de visie van de aanvrager bijtreden dat na de geplande fusie vennootschap Y inzake btw niet over een vaste inrichting in België beschikt. ## Aangehaalde teksten 8 [WBTW art. 11](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-11) 1 voorkomen [WBTW art. 18](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-18) 1 voorkomen [Zesde richtlijn 77/388 art. 5](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-5) 1 voorkomen [Zesde richtlijn 77/388 art. 6](https://juriel.be/nl/unierecht/zesde-richtlijn-77-388/artikel-6) 1 voorkomen [btw-richtlijn 2006/112 art. 19](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-19) 1 voorkomen [btw-richtlijn 2006/112 art. 29](https://juriel.be/nl/unierecht/btw-richtlijn-2006-112/artikel-29) 1 voorkomen [uitvoeringsverordening 282/2011 art. 11](https://juriel.be/nl/unierecht/uitvoeringsverordening-282-2011/artikel-11) 1 voorkomen [C-497/01, arrest van 27 november 2003](https://juriel.be/nl/rechtspraak-unie/c-497-01-arrest) 1 voorkomen