Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale fusie, Zakelijke overwegingen, Belastingfraude of -ontwijking, AntimisbruikbepalingVennootschapsbelasting - Belastingneutrale fusie - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of –ontwijking - Btw - Antimisbruikbepaling

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat:

1.1 de doorgevoerde fusie waarbij vennootschap Y werd gefuseerd in vennootschap X voldoet aan de voorwaarden van artikel 211, §1 en 183bis van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en dus niet als hoofddoel of één van de hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183bis WIB 92;

1.2 de doorgevoerde fusie niet kwalificeert als een levering van goederen / levering van een dienst zoals vermeld in de artikelen 11 en 18, §3 van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.Btw) en bijgevolg plaatsvindt met toepassing van de neutrale btw-regeling;

1.3 de doorgevoerde transacties (namelijk een fusie met voorafgaande uitkering van liquiditeiten en aandelenoverdracht) geen fiscaal misbruik vormen vermits deze steunen op andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen in de zin van artikel 344, §1 WIB 92.

II. Omschrijving van de verrichtingen

2. De groep Q is wereldwijd één van de grootste marktspelers in sector A.

3. De Belgische groepsstructuur is in lijn met de wereldwijde groepsstructuur. In het verleden werden reeds aanpassingen doorgevoerd aan de operationele structuur in België (zie onder meer voorafgaande beslissingen nr. 2015.267 en nr. 2017.863).

4. In Belgie is de groep Q actief via twee dochtervennootschappen: vennootschap X (de Belgische sales & marketing entiteit) en vennootschap Z (de Belgische productie-entiteit). De aandeelhouders van beide vennootschappen zijn:

• de buitenlandse vennootschap R (hoofdaandeelhouder);

• de buitenlandse vennootschap S (minderheidsaandeelhouder).

Vennootschap X beschikt voor de sales- en marketingactiviteiten in land G over een bijkantoor in land G.

5. Vorig jaar werd de groep P overgenomen door de groep Q. Groep P is eveneens actief binnen sector A.

6. Deze overname kaderde binnen de strategie van de groep Q om haar marktpositie verder te verstevigen en in het streven naar het uitgroeien tot een wereldleider op het vlak van sterke merken en technologieën. De kwalitatieve producten in het gamma P sluiten nauw aan bij het segment van groep Q.

7. Binnen de groep P staat vennootschap Y in voor de distributie en verkoop van producten. De aandelen van vennootschap Y zijn volledig in handen van haar buitenlandse moeder J.

8. Aangezien zowel vennootschap X als vennootschap Y instaan voor de commercialisatie van gelijksoortige producten is het duidelijk dat hun activiteiten erg complementair zijn. De centralisatie van de sales- en marketingactiviteiten ligt bijgevolg voor de hand en ligt bovendien in lijn met enerzijds de wereldwijde operationele en juridische integratie van de groep P en de groep Q en anderzijds de transacties die werden beschreven in de vernoemde voorafgaande beslissingen (zie randnummer 3).

9. In die optiek werd recent een fusie doorgevoerd waarbij vennootschap Y werd overgenomen door vennootschap X. Teneinde de juridische structuur van de groep te handhaven werd kort voorafgaand vennootschap Y door vennootschap J verkocht aan vennootschap X.

10. De aanvragers hebben bevestigd dat de fusieverrichting geen impact zal hebben op de tewerkstelling. Alle werknemers van vennootschap Y zullen worden overgedragen naar vennootschap X met behoud van de bestaande arbeidsvoorwaarden conform CBA 32bis.

III. Beslissing

III.A. Inzake de toepassing van artikel 211, §1, WIB 92

11. De fusieverrichting is niet fiscaal geïnspireerd:

• zowel vennootschap X als vennootschap Y zijn de laatste jaren winstgevend en beschikken telkens over een belastbare basis;

• geen van de te fuseren vennootschappen beschikt over fiscaal overgedragen bestanddelen (overgedragen verliezen, DBI-overschotten, overgedragen investeringsaftrek en/of overgedragen aftrek voor risicokapitaal);

• voor de voorafgaandelijke aankoop van de aandelen vennootschap Y (zie randnummer 9) werd door vennootschap X geen financiering aangegaan (noch intern noch extern) en evenmin is er sprake van een kapitaalinbreng;

• vennootschap X beschikt niet over vrijgestelde reserves waarvoor nog openstaande wederbeleggingsverplichtingen gelden. Het is dus niet de bedoeling om activa van de overgenomen vennootschap te gaan aanduiden als herbeleggingsactivum ten name van de overnemende vennootschap voor het behoud van vrijstellingen waarvoor nog bepaalde wederbeleggingsverplichtingen zouden bestaan.

12. Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen en de door de DVB gemaakte analyse kan worden aangenomen dat de doorgevoerde fusieverrichting plaatsvond op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.

13. De aanvragers hebben bevestigd dat de fusieverrichting werd verwezenlijkt overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen. De overnemende vennootschap X is een Belgische vennootschap.

14. Bijgevolg kan de fusieverrichting plaatsvinden onder het belastingneutrale stelsel als bedoeld in artikel 211, §1, WIB 92.

III.B. Inzake de toepassing van artikel 11 en 18, §3, W.Btw

15. Overeenkomstig artikel 11 W.Btw wordt een overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, niet beschouwd als een levering van goederen wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten.

16. Artikel 18, §3 W.Btw bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

17. In casu worden alle activa en passiva van vennootschap Y overgedragen aan vennootschap X. Vennootschap Y, de overdragende entiteit, is een btw-plichtige onderneming die over een Belgisch btw-nummer beschikt. Vennootschap X, de overnemer, is bovendien een Belgische belastingplichtige die de btw volledig kan aftrekken indien ingevolge de fusie btw verschuldigd zou zijn.

18. Vennootschap X zet de eerder door vennootschap Y gevoerde activiteiten autonoom voort op basis van de overgenomen activa en passiva.

19. De fusie kwalificeert aldus als een overdracht van een algemeenheid van goederen waarvoor de artikelen 11 en 18, §3 W.Btw van toepassing zijn.

20. De DVB kan de visie van de aanvrager bevestigen dat voor de hierboven beschreven fusie is voldaan aan de voorwaarden van de artikelen 11 en 18, §3 W.Btw en deze op die manier btw-neutraal is.

III.C. Inzake de toepassing van artikel 344, §1, WIB 92

21. De fusie tussen vennootschap Y en vennootschap X, voorafgegaan door de verhanging van de aandelen van vennootschap Y van vennootschap J naar vennootschap X kadert binnen de zakelijke overwegingen die ten grondslag liggen aan de fusieverrichting (zie randnummers 7-8). Bijgevolg is de keuze van de rechtshandelingen in het licht hiervan voldoende verantwoord in de zin van artikel 344, §1, derde lid, WIB 92.

22. Daarnaast gingen de aanvragers voorafgaandelijk aan de fusie over tot een uitkering van liquiditeiten bij vennootschap Y. Aangezien deze verrichting geen fiscaal voordeel met zich meebrengt, kan er geen sprake zijn van misbruik in de zin van artikel 344, §1, WIB 92.