Vennootschapsbelasting, Belastingneutrale partiële splitsing, Zakelijke overwegingen, Belastingfraude of -ontwijkingVennootschapsbelasting - Belastingneutrale partiële splitsing - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of –ontwijking - Belastingkrediet voor onderzoek en ontwikkeling - BTW - Overdracht van een bedrijfsafdeling

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te krijgen dat:

- de geplande partiële splitsing van de NV X, waarbij activiteit A zal worden afgesplitst naar haar zustervennootschap NV Y, beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, §1, vierde lid van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92), en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92;

- de geplande partiële splitsing van de NV X niet wordt aangemerkt als de levering van een goed of een dienst in de zin van de artikelen 11 en 18, §3 van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.BTW); en

- het bedrag aan overgedragen belastingkrediet voor onderzoek en ontwikkeling waarover de NV X per 31 december 2017 beschikt, in het kader van de geplande partiële splitsing kan worden toegewezen aan de NV X, respectievelijk de NV Y in functie van de allocatie van de activa waarop het betrekking heeft.

II. Omschrijving van de verrichting door de aanvragers

2. De NV X spitst zich toe op twee uiteenlopende activiteiten binnen groep Z, met name activiteit A en activiteit B, elk met specifieke bedrijfseconomische voorschriften, processen, tools, risico’s, vereisten inzake vak(technische) kennis, kwaliteitsgaranties en activa.

3. De NV Y is een operationele vennootschap met activiteiten die aanleunen bij activiteit A van de NV X.

4. De groep Z, waartoe zowel de NV X als de NV Y behoren, wenst een wereldwijde reorganisatie door te voeren waarbij de activiteit B zal worden verzelfstandigd. Deze beoogde verzelfstandiging van de activiteit B zal waar mogelijk worden uitgevoerd middels een overdracht van de activiteit A naar een bestaande lokale groepsvennootschap.

5. Op Belgisch niveau wenst men over te gaan tot de partiële splitsing van de NV X waarbij de activiteit A zal worden overgedragen aan de bestaande Belgische groepsvennootschap NV Y.

III. Beslissing

III.A. Betreffende het belastingneutrale karakter van de partiële splitsing

6. Vanuit operationeel standpunt worden synergiën verwacht tussen de activiteiten van de NV Y en de activiteit A die op heden door de NV X wordt uitgevoerd. De activiteiten van de NV Y zijn immers voornamelijk productgericht, wat ook voor de activiteit A geldt.

7. De nieuwe structuur die groep Z wenst te bekomen, moet zorgen voor een betere kwalitatieve en efficiënte dienstverlening voor klanten en een groei binnen de verschillende segmenten.

8. Bij de partiële splitsing van de NV X zullen de personeelsleden die verbonden zijn aan de activiteit A, worden overgedragen naar de NV Y. De overige personeelsleden zullen actief blijven binnen de NV X. De aanvragers hebben bevestigd dat de partiële splitsing voor het overige geen impact zal hebben op de tewerkstelling.

9. Ingeval van een (partiële) splitsing in toepassing van artikel 211, §1, WIB 92 worden de verkrijgende vennootschappen, overeenkomstig de bepalingen van artikel 213, WIB 92, bij het bepalen van het gestorte kapitaal en van de voorheen gereserveerde winst die ingeval van splitsing bij elk van de overnemende of verkrijgende vennootschappen in aanmerking worden genomen, geacht het gestorte kapitaal, de belaste reserves en de vrijgestelde reserves van de (partieel) gesplitste vennootschap evenredig met de fiscale nettowaarde van de door deze laatste aan elk van hen gedane inbreng te hebben overgenomen of verkregen. De aanvragers hebben bevestigd dat de omdeling van de fiscale vermogensbestanddelen conform het bepaalde in artikel 213, WIB 92 zal gebeuren. De aanvragers hebben bevestigd dat er op het ogenblik van de partiële splitsing geen vrijgestelde reserves meer aanwezig zullen zijn bij de NV X.

10. Beide vennootschappen bevinden zich in een vergelijkbare fiscale situatie zodat de verrichting er niet is op gericht om aan winstverschuiving te doen. De NV X beschikt over een aanzienlijk bedrag aan fiscaal overgedragen verliezen. Hetzelfde geldt voor de NV Y die daarnaast nog over DBI-overschotten beschikt. Deze bestanddelen zullen de toepassing van artikel 206, §2, WIB 92 ondergaan, waardoor een niet onaanzienlijk deel van deze overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen zal verloren gaan.

11. De aanvragers hebben bevestigd dat er op heden geen intentie bestaat om de aandelen van de bij de partiële splitsing betrokken vennootschappen te vervreemden.

12. Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van de NV X niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.

13. De verkrijgende vennootschap NV Y is een binnenlandse vennootschap.

14. De aanvragers hebben verklaard dat de verrichting zal plaatsvinden overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen.

15. Derhalve kan worden besloten dat aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, §1, vierde lid, WIB 92 is voldaan, zodat de partiële splitsing van de NV X kan worden verricht onder het belastingneutraal regime zoals bedoeld in artikel 211, §1, WIB 92.

III.B. Betreffende de btw

16. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten.

17. Artikel 18, §3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

18. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen 5, paragraaf 8, en 6, paragraaf 5, van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

19. In haar arrest van 27 november 2003 – zaak C-497/01, Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

20. De artikelen 11 en 18, §3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend.

21. De geplande verrichting waarbij de NV X haar activiteit A middels een partiële splitsing wenst over te dragen aan de NV Y, zal ertoe bijdragen dat de NV Y zowel op technisch als op organisatorisch vlak deze afdeling, vormende een economische activiteit op zich, zal kunnen verderzetten en dat, in de mate er op deze overdracht btw verschuldigd zou zijn, deze door de NV Y in aftrek zou kunnen gebracht worden.

22. De partiële splitsing van de NV X dient derhalve met toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW te gebeuren.

III.C. Betreffende het overgedragen belastingkrediet voor onderzoek en ontwikkeling van de NV X

23. Artikel 212, WIB 92 bepaalt dat:

“In gevallen als vermeld in artikel 211 worden de afschrijvingen, investeringsaftrekken, belastingkredieten voor onderzoek en ontwikkeling, aftrekken voor octrooi-inkomsten, aftrekken voor innovatie-inkomsten, aftrekken voor risicokapitaal, kapitaalsubsidies, minderwaarden of meerwaarden die bij de overnemende of verkrijgende vennootschappen met betrekking tot de bij hen ingebrachte bestanddelen in aanmerking worden genomen en het gestorte kapitaal bepaald alsof de fusie of de splitsing niet had plaatsgevonden.”

24. Hieruit volgt dat het overgedragen belastingkrediet voor onderzoek en ontwikkeling van de NV X naar aanleiding van de partiële splitsing wordt toegewezen aan de NV X, respectievelijk de NV Y, in functie van de toewijzing van de activa waarop het opgebouwde belastingkrediet betrekking heeft.

25. De onderhavige beslissing is gebaseerd op de elementen zoals deze door de aanvragers vermeld werden. De DVB spreekt zich, ondanks het vermelde in randnummer 11 van deze beslissing, niet uit over de mogelijke toepassing van antimisbruikbepalingen (artikel 183bis of artikel 344, §1, WIB 92, …) ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing, zoals bijvoorbeeld de eventuele toekomstige overdracht van de aandelen van de NV X en/of de NV Y.