VENNOOTSCHAPSBELASTING: Belastingneutrale partiële splitsing, Zakelijke overwegingen, Belastingfraude of -ontwijkingVENNOOTSCHAPSBELASTING: Belastingneutrale partiële splitsing - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of –ontwijking - REGISTRATIERECHTEN: Inbreng van onroerende goederen - Gemengde inbreng - BTW: Vrijstelling - Levering van een onroerend goed

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat:

1.1. de partiële splitsing van de BVBA A waarbij haar onroerend goed en de daarop betrekking hebbende schulden worden overgedragen aan een nieuw op te richten vennootschap (Newco), beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, § 1, vierde lid van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183bis WIB 92;

1.2. de partiële splitsing onder de toepassing valt van artikel 115bis juncto artikel 120 van het federale Wetboek van Registratie-, Hypotheek-, en Griffierechten (hierna W.Reg.);

1.3. de vrijstelling bepaald bij artikel 44, § 3, 1°, a) van het Wetboek over de toegevoegde waarde (hierna W.Btw) van toepassing is op de overdracht van het onroerend goed ingevolge de partiële splitsing.

II. Omschrijving van de verrichting(en)

2. De aandelen van de BVBA A zijn eigendom van de heer X en mevrouw Y (echtgenoten).

3. De voorgenomen verrichting strekt ertoe het onroerend goed (inclusief schulden) over te dragen aan een nieuw op te richten vennootschap Newco.

4. Het onroerend goed wordt gedeeltelijk gebruikt door de BVBA A en voor de professionele activiteit van mevrouw Y. Een deel van het onroerend goed wordt tevens bewoond door de heer X en mevrouw Y.

5. De nieuw op te richten vennootschap Newco zal zich na de partiële splitsing enkel inlaten met het beheer en de verhuur van het vastgoed.

6. Na de partiële splitsing zullen de operationele activiteiten verder worden gezet in de BVBA A met alle daarbij horende activa- en passivabestanddelen, evenwel met uitzondering van hoger genoemd onroerend goed.

III. Beslissing

Vennootschapsbelasting

7. De partiële splitsing is inzonderheid ingegeven door volgende motieven:

7.1. de partiële splitsing heeft tot doel het onroerend goed veilig te stellen t.o.v. de financiële/economische risico’s die verbonden zijn met de operationele interieuractiviteit; de aanvrager heeft bevestigd dat er op heden geen aansprakelijkheidsclaims of dergelijke lopen tegen de BVBA A;

7.2. het aanhouden van vastgoed in de BVBA A past niet meer in de lange termijnvisie van het management en de aandeelhouders. De aanvrager wil ervoor zorgen dat de eventuele intrede van nieuwe vennoten op termijn mogelijk is. De aanvrager heeft bevestigd dat, indien in de toekomst nieuwe vennoten zouden intreden, dit slechts zou gaan om een minderheidsparticipatie.

8. De aanvrager heeft aangetoond dat de partiële splitsing niet fiscaal geïnspireerd is:

8.1. de BVBA A is een doorgaans winstgevende vennootschap met een belastbare basis die niet over overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen beschikt; de verkrijgende vennootschap is een nieuw op te richten vennootschap die evenmin over dergelijke bestanddelen beschikt;

8.2. de aanvrager heeft aangetoond dat beide vennootschappen financieel leefbaar zullen zijn na de partiële splitsing;

8.3. de aanvrager heeft bevestigd dat er een marktconforme huur zal worden aangerekend door de nieuw op te richten vennootschap aan de BVBA A voor het gebruik van het onroerend goed;

8.4. de geplande verrichting brengt geen voordeel met zich mee op het vlak van de berekeningsbasis van de aftrek voor risicokapitaal;

8.5. de aanvrager heeft verklaard geen intentie te hebben om de aandelen van de bij de verrichting betrokken vennootschappen te vervreemden behoudens een eventuele minderheidsparticipatie in de BVBA A in het kader van de intrede van nieuwe vennoten.

9. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en de door de DVB gemaakte analyse kan worden aangenomen dat de geplande partiële splitsing van de BVBA A niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of –ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.

10. De verkrijgende vennootschap is een binnenlandse vennootschap.

11. De aanvrager heeft tevens bevestigd dat de partiële splitsing zal worden verwezenlijkt overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen.

12. Derhalve kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van de BVBA A kan plaatsvinden onder het belastingneutraal regime als bedoeld in artikel 211, § 1, WIB 92.

13. De onderhavige beslissing is gebaseerd op de elementen zoals deze door de aanvrager werden vermeld. De DVB spreekt zich in deze beslissing, ondanks de vermelding in randnummer 8.5, niet uit over de mogelijke toepassing van antimisbruikbepalingen (artikel 183bis of artikel 344, § 1 WIB 92, …) ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing zoals de eventuele toekomstige overdracht van de aandelen van de BVBA A of de nieuw opgerichte vennootschap.

Registratierechten

14. De aanvrager verwijst naar de artikelen 115bis en 120, eerste en tweede lid, federaal W.Reg:

14.1. artikel 115bis W.Reg. bepaalt het volgende: "de inbrengen van onroerende goederen, andere dan die welke gedeeltelijk of geheel tot bewoning aangewend worden of bestemd zijn en door een natuurlijke persoon ingebracht worden, in burgerlijke vennootschappen of handelsvennootschappen waarvan de zetel van werkelijke leiding in België gevestigd is, of de statutaire zetel in België en de zetel van werkelijke leiding buiten het grondgebied van de Lid-staten van de Europese Gemeenschap gevestigd is, worden aan het recht van 0 pct. onderworpen. In geval van onjuiste verklaring betreffende de aanwending of de bestemming van het onroerend goed, zijn de aanvullende rechten opeisbaar en verbeurt iedere partij een boete gelijk aan de rechten."

14.2. artikel 120, eerste lid, W.Reg bepaalt het volgende: "wanneer een inbreng in vennootschap gedeeltelijk vergolden wordt anders dan bij toekenning van maatschappelijke rechten, wordt de overeenkomst, naarmate van deze vergelding, onderworpen aan de rechten zoals ze in dit hoofdstuk vastgesteld zijn voor de overeenkomsten onder bezwarende titel die goederen van dezelfde aard tot voorwerp hebben. (…)”.

15. Er is geen sprake van de inbreng van een algemeenheid van goederen en ook niet van de inbreng van één of meer bedrijfstakken: het gaat in casu om de zuivere partiële splitsing van een vennootschap waarbij een onroerend goed al dan niet met schulden zal worden overgedragen.

16. Het betreft de inbreng in een handelsvennootschap waarvan zowel de statutaire zetel als de zetel van werkelijke leiding in België gevestigd is, zodat aan de nationaliteitsvoorwaarde van artikel 115bis, federaal W.Reg. wordt voldaan.

17. De BVBA A zal één onroerend goed afsplitsen naar een nieuw op te richten vennootschap. Dit onroerend goed wordt zowel bedrijfsmatig als voor bewoning aangewend. Uit de door de aanvrager verstrekte inlichtingen blijkt dat er schulden die verbonden zijn aan het af te splitsen onroerend goed, mee zullen overgaan. Er zullen geen roerende goederen worden afgesplitst.

18. De inbreng door de BVBA A zal geschieden met toepassing van de artikelen 115bis juncto 120, federaal W.Reg., met een heffing van 10% registratierechten op het gedeelte van de overname van de schuld dat evenredig betrekking heeft op het ingebrachte onroerend goed (artikel 2.9.1.0.3., Vlaamse Codex Fiscaliteit kan door Vlabel worden toegepast vermits het onroerend goed gelegen is in het Vlaams Gewest). Voor de toepassing van de registratierechten wordt de inbreng beoordeeld op het tijdstip van de inbreng zelf, zijnde de datum waarop de inbreng in België effectief plaatsvindt en dus bij het verlijden van de notariële akte.

19. De DVB spreekt zich met deze beslissing niet uit over de bepalingen van de Vlaamse Codex Fiscaliteit (VCF).

Btw

20. Overeenkomstig artikel 44, § 3, 1° a) W.Btw zijn van de belasting vrijgesteld de leveringen van uit hun aard onroerende goederen. Worden evenwel uitgesloten de levering van gebouwen, gedeelten van gebouwen en het bijhorende terrein bedoeld in artikel 1, § 9, wanneer hun vervreemding wordt verricht uiterlijk op 31 december van het tweede jaar volgend op het jaar van de eerste ingebruikneming of de eerste inbezitneming van de goederen bedoeld in artikel 1, § 9, 1° door:

- hetzij een in artikel 12, § 2, beoogde belastingplichtige die voornoemde goederen bedoeld in artikel 1, § 9, 1°, heeft opgericht of heeft laten oprichten of met voldoening van de belasting heeft verkregen;

- hetzij een in artikel 8, § 1, beoogde belastingplichtige;

- hetzij elke andere belastingplichtige, wanneer hij op de door de Koning te bepalen wijze kennis heeft gegeven van zijn bedoeling een dergelijke vervreemding te verrichten met voldoening van de belasting.

21. In de aanvraag wordt bevestigd dat het betrokken onroerend goed geen nieuw gebouw is voor btw-doeleinden.

22. Tevens zal pas na de overdracht van dit onroerend goed eventueel een btw-eenheid worden opgericht.

23. In dergelijke omstandigheden is de vrijstelling van artikel 44, § 3, 1° a) W.Btw van toepassing op de overdracht van het beschreven onroerend goed ingevolge de partiële splitsing.

24. Zoals bevestigd in de aanvraag zullen de nodige btw-herzieningen door de belastingplichtige worden doorgevoerd.