VENNOOTSCHAPSBELASTING: Belastingvrije inbreng van een bedrijfsafdeling of tak van werkzaamheidVENNOOTSCHAPSBELASTING: Belastingvrije inbreng van een bedrijfsafdeling of tak van werkzaamheid - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of –ontwijking - REGISTRATIERECHTEN: Inbreng van een bedrijfstak - BTW: Overdracht van een bedrijfsafdeling

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt er toe bevestiging te verkrijgen dat:

1.1. de inbreng van de activiteit x van de NV A in de bestaande vennootschap NV B kan worden aangemerkt als een inbreng van een bedrijfsafdeling of een tak van werkzaamheid in de zin van artikel 46, § 1, eerste lid, 2° van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92) en beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 46, § 1, derde lid, WIB 92 en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92;

1.2. de inbreng van de activiteit x onder de toepassing valt van artikel 117, § 2, van het federale Wetboek van Registratie-, Hypotheek-, en Griffierechten (hierna W.Reg.);

1.3. de inbreng van de activiteit x kan genieten van het vrijstellingsregime inzake BTW in toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3 van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.BTW);

1.4. de NV A na de inbreng als een “actieve holding” kan worden aanzien en derhalve nog steeds als een BTW-belastingplichtige kan worden aangemerkt.

II. Omschrijving van de verrichting

2. De NV A is een holdingvennootschap die enerzijds headquarteractiviteiten uitoefent ten behoeve van haar verschillende dochtervennootschappen en anderzijds uitsluitend voor haar dochtervennootschap NV B operationele diensten x in België verstrekt.

3. De groep heeft de beslissing genomen om de NV A om te vormen tot een zuivere holdingvennootschap door de inbreng van de operationele x divisie door de NV A in haar dochtervennootschap NV B. De headquarteractiviteiten ten behoeve van de diverse dochtervennootschappen zullen verder worden uitgeoefend binnen de NV A.

III. Beslissing

III.A. Inzake de toepassing van artikel 46, § 1, WIB 92

4. De inbreng omvat alle activa en passiva die door de NV A specifiek worden aangewend voor haar activiteit x. Ook de personeelsleden die werkzaam zijn voor deze activiteit, zullen overgaan naar de NV B. De aanvrager heeft tevens bevestigd dat het onroerend goed waarin de activiteit x wordt uitgeoefend, deel uitmaakt van de inbreng en dat na deze inbreng de NV A een marktconforme huur zal betalen aan de NV B voor het gebruik van een beperkte oppervlakte van de kantoren teneinde de NV A in staat te stellen haar headquarteractiviteiten verder te kunnen ontwikkelen.

5. Uit het voormelde blijkt dat het gaat om een geheel dat op technisch en organisatorisch gebied een autonome activiteit uitoefent en op eigen kracht kan werken. Dit blijkt ook uit het overgemaakte financieel plan van de NV B. De aanvrager heeft bevestigd dat de inbreng volledig en uitsluitend zal worden vergoed in aandelen zonder opleg in geld. De inbreng van de x divisie door de NV A kan derhalve worden aangemerkt als een inbreng van een bedrijfsafdeling of een tak van werkzaamheid in de zin van artikel 46, § 1, eerste lid, 2°, WIB 92.

6. Door de inbrengverrichting zal een duidelijke groepsstructuur tot stand worden gebracht waarbij alle operationele activiteiten in de verschillende landen waar de groep actief is, zullen worden gecentraliseerd in een dochtervennootschap van de NV A. Op deze wijze wordt in ieder land eenzelfde structuur aangehouden, zijnde een operationele vennootschap waarvan de aandelen worden aangehouden door de holdingvennootschap in België.

7. De aanvrager heeft bevestigd dat de verrichting geen verlies aan tewerkstelling met zich meebrengt. Alle werknemers die vandaag actief zijn in de afdeling x, zullen na de verrichting tewerkgesteld worden in de NV B. De werknemers die de headquarterfuncties uitoefenen, blijven tewerkgesteld binnen de NV A.

8. Uit de fiscale analyse blijkt dat geen fiscale voordelen worden nagestreefd:

8.1. de NV B is winstgevend en heeft een aanzienlijke belastbare basis. Zij beschikt niet over fiscaal overgedragen aftrekbare bestanddelen (overgedragen fiscale verliezen, overgedragen DBI-aftrek, overgedragen aftrek voor risicokapitaal);

8.2. de NV A is eveneens winstgevend doch de belastbare basis is wegens de aard van haar inkomsten (voornamelijk dividenden die voor DBI-aftrek in aanmerking komen) minimaal; de NV A beschikt over eerder beperkte bedragen aan overdraagbare DBI-aftrek en overgedragen aftrek voor risicokapitaal die evenwel integraal bij haar behouden blijven;

8.3. volgens de door de aanvrager verstrekte prognoses zal de inbrengverrichting quasi geen fiscaal voordeel met zich meebrengen op het vlak van de aftrek voor risicokapitaal;

8.4. de aanvrager heeft bevestigd dat er geen intentie bestaat tot overdracht van de aandelen van de NV B.

9. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en de analyse door de DVB kan derhalve worden aangenomen dat de inbreng plaatsvindt op grond van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.

10. De inbrenggenietende vennootschap NV B is een binnenlandse vennootschap. De aanvrager heeft bevestigd dat de inbrengverrichting zal worden verwezenlijkt overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen.

11. Derhalve kan de inbrengverrichting plaatsvinden onder het belastingneutrale stelsel als bedoeld in artikel 46, § 1, WIB 92.

III.B. Inzake de toepassing van artikel 117, § 2, W.Reg.

12. Uit de splitsingsbalans van de NV A leidt de DVB af dat deze vennootschap enerzijds onroerende goederen op haar actief heeft en anderzijds schulden heeft open staan. Vermits het onroerend goed en een deel van de schulden mee overgaan in het kader van de partiële splitsing, zouden er in principe evenredige registratierechten verschuldigd zijn. Volgens de standaard regel dient de over te dragen schuld proportioneel aangerekend te worden op enerzijds de onroerende en anderzijds de roerende goederen en zijn er 10% registratierechten verschuldigd met als belastbare basis de aan de onroerende goederen toegerekende schulden (artikelen 115, 115bis en 120, leden 1 & 2, W.Reg.).

13. De aanvrager vraagt echter de toepassing van de regeling voorzien in artikel (120, lid 3 juncto artikel) 117, § 2, W.Reg. Op basis hiervan geldt er een vrijstelling van de bij artikel 115 en 115bis W.Reg. bepaalde evenredige registratierechten.

14. Artikel 117, § 2, W.Reg. is van toepassing voor de inbrengen, gedaan bij wijze van partiële splitsing, door een vennootschap waarvan de zetel van werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een lidstaat van de Europese Gemeenschap. De NV A beantwoordt aan dit criterium. Volgens de aanvrager wordt de inbreng tevens volledig en uitsluitend vergoed met nieuw uit te geven aandelen van de NV B, de inbrenggenietende vennootschap.

15. Verder is er voor de toepassing van artikel 117, § 2, W.Reg. vereist dat het een inbreng betreft door een vennootschap van goederen die één of meer van haar bedrijfstakken uitmaken.

16. De algehele activiteit x van de NV A kan in de voorgelegde vraag worden gekwalificeerd als een bedrijfstak in het licht van artikel 117, § 2, W.Reg. Alle activa en passiva van deze bedrijfstak worden mee overgedragen. De bestanddelen die achterblijven in de NV A zijn rechtstreeks gekoppeld aan haar toekomstige en enige functie van actieve holdingvennootschap. Dit laatste gegeven is niet van aard om het autonoom functioneren van de over te dragen bedrijfstak in vraag te stellen.

17. De voormelde inbreng is derhalve vrijgesteld van de toepassing van evenredige registratierechten overeenkomstig artikel 117, § 2, W.Reg.

III.C. Inzake de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W. BTW.

18. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

19. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch Btw-Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/EG.

20. In haar arrest van 27 november 2003 (zaak C-497/01, Zita Modes Sarl vs. Administration de l’enregistrement en des domaines) heeft het Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” aldus moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.”

21. In casu zal de NV A de activiteit x afsplitsen, waarbij deze wordt ingebracht in de bestaande vennootschap NV B.

22. De aanvrager verklaart dat alle activa en passiva (inclusief alle personeelsleden) van de NV A naar de NV B worden overgedragen, met uitzondering van de activa, passiva en personeel dat rechtstreeks gekoppeld kan worden aan haar toekomstige en enige functie van actieve holdingvennootschap.

23. De overdrager NV A is een belastingplichtige die voor btw-doeleinden geïdentificeerd is en gehouden is om btw-aangiften in te dienen.

24. De overnemer NV B is een belastingplichtige die voor btw-doeleinden geïdentificeerd is en gehouden is om btw-aangiften in te dienen.

25. De overgedragen activiteit x genereert recht op aftrek van de voorbelasting.

26. Zodoende is de overnemer een belastingplichtige die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken.

27. De aanvrager bevestigt dat de overnemer de intentie heeft om de overgenomen economische activiteit verder te zetten.

28. Rekening houdend met voorgaande zijn de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW van toepassing op de hierboven omschreven overdracht door de NV A naar de NV B.

29. Vermits er bij de overgedragen activa onroerende goederen zitten die nadien via huur (gedeeltelijk) terug ter beschikking worden gesteld van de overdrager, is een btw-herziening met betrekking tot deze goederen mogelijk.

30. Tenslotte kan op basis van de in de aanvraag beschreven overblijvende activiteit in hoofde van de NV A bevestigd worden dat de NV A na de inbrengverrichting als een “actieve” holding (met de bedoeling groepsdiensten door te rekenen aan haar verschillende dochtervennootschappen) potentieel nog steeds een btw-plichtige activiteit uitoefent.

*

* *

31. De onderhavige beslissing is gebaseerd op de elementen zoals deze door de aanvrager vermeld werden. De DVB spreekt zich, ondanks de vermelding in randnummer 8.4 van deze beslissing, in deze beslissing niet uit over de mogelijke toepassing van antimisbruikbepalingen (artikel 183bis of artikel 344, § 1, WIB 92, …) ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing zoals de eventuele toekomstige overdracht van de aandelen van de NV B.