VENNOOTSCHAPSBELASTING: Belastingneutrale fusie door overneming, Zakelijke overwegingenVENNOOTSCHAPSBELASTING: Belastingneutrale fusie door overneming - Zakelijke overwegingen - Belastingfraude of -ontwijking - REGISTRATIERECHTEN: Inbreng van roerende goederen - Inbreng van onroerende goederen - BTW: Overdracht van roerende goederen - Overdracht van onroerende goederen

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te krijgen dat de voorgenomen fusie door overneming van de NV A door de NV B:

1.1. aan de voorwaarden gesteld in artikel 211, § 1, Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92) juncto artikel 183bis, WIB 92 beantwoordt en meer in het bijzonder, dat belastingfraude of -ontwijking niet het hoofddoel, noch één van de hoofddoelen van deze verrichtingen vormt en met andere woorden, dat zakelijke overwegingen aan de grondslag van deze verrichtingen liggen;

1.2. kan plaatsvinden onder vrijstelling van de evenredige registratierechten krachtens artikel 117, § 1 van het Wetboek der Registratie-, Hypotheek- en Griffierechten (W.Reg.);

1.3. kan plaatsvinden met vrijstelling van Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (W. BTW) op grond van artikel 44, § 2, 13° W. Btw en artikel 44, § 3, 5°-11° W.Btw.

II. Omschrijving van de verrichtingen door de aanvrager

2. De NV A en de NV B zijn allebei vennootschappen die voornamelijk het beheer van onroerend goed als activiteit hebben. De aandelen worden voor 99,99 % aangehouden door de BVBA C, holdingvennootschap van de heer X en mevrouw Y (zij bezitten rechtstreeks één aandeel van de NV A en de NV B). Verder heeft de BVBA C nog een participatie in de NV D, een exploitatievennootschap. De onroerende goederen belegd in de vennootschappen A en B worden allemaal verhuurd aan derden. De aanvragers wensen de NV A en de NV B samen te voegen tot één vastgoedvennootschap.

III. Beslissing

III.A. Betreffende de toepassing van de artikelen 183bis en 211, § 1, WIB 92

3. Door de fusie zullen alle onroerende goederen samengebracht worden in één vennootschap waardoor het beheer ervan efficiënter en uniformer kan verlopen. Tevens zullen de intragroepstransacties (leningen en de ermee gepaard gaande intrestafrekeningen) tussen beide vennootschappen wegvallen aangezien alle beschikbare middelen in één vennootschap zullen gecentraliseerd zijn. De fusie zal ook leiden tot een administratieve vereenvoudiging en dientengevolge, tot een verlaging van de kosten. Anderzijds zal de gefuseerde vennootschap kapitaalkrachtiger zijn dan elk van de vennootschappen afzonderlijk waardoor ze sterker zal staan bij onderhandelingen met de banken bij eventuele bijkomende financieringen.

4. Uit de fiscale analyse van voorliggende casus is gebleken dat de verrichting niet ingegeven is door fiscale overwegingen:

4.1. de NV B heeft geen overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen (geen overgedragen verliezen, DBI-aftrek, aftrek voor risicokapitaal of investeringsaftrek);

4.2. de NV A heeft een overgedragen verlies en een overgedragen aftrek voor risicokapitaal. Het overgedragen verlies zal echter beperkt worden ingevolge artikel 206 § 2, tweede lid, WIB 92;

4.3. beide vennootschappen zijn winstgevend. De NV A heeft de laatste twee jaar geen belastbare basis door toepassing van de aftrek voor risicokapitaal. De NV B heeft een belastbare basis, maar deze is zeer klein. Bovendien gaat de vennootschap er in haar prognoses van uit dat, indien de fusieverrichting niet zou doorgaan, de NV A een voldoende groot resultaat zal hebben om haar aftrek voor risicokapitaal volledig in mindering te brengen alsook haar overgedragen verliezen;

4.4. de voorgenomen fusie zal geen impact hebben op de berekeningsbasis voor de aftrek voor risicokapitaal;

4.5. de betrokken vennootschappen hebben geen vrijgestelde reserves waarop nog een herinvesteringsverplichting rust.

5. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen kan worden aangenomen dat de geplande fusie door overneming van de NV A door de NV B niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.

6. De aanvragers hebben bevestigd dat de fusieverrichting conform de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen zal verlopen en dat de overnemende vennootschap een Belgische vennootschap is.

7. Bijgevolg kan de voorgenomen fusie plaatsvinden onder het belastingneutrale stelsel zoals bedoeld in artikel 211, § 1, WIB 92.

III.B. Betreffende de toepassing van de artikelen 117, § 1, W.Reg

8. Inzake de fusie door overneming van de NV A door de NV B is artikel 117, § 1, W. Reg. van toepassing : het bij artikel 115 en 115bis, federaal W.Reg. bepaalde recht is niet verschuldigd in geval van inbreng van de universaliteit der goederen van een vennootschap, bij wijze van fusie, splitsing of anderszins, in een of meer nieuwe of bestaande vennootschappen.

9. Deze bepaling is evenwel slechts toepasselijk op voorwaarde dat:

9.1. de vennootschap die de inbreng doet de zetel van haar werkelijke leiding of haar statutaire zetel heeft op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen;

9.2. eventueel na aftrek van de op het tijdstip van de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen, de inbreng uitsluitend vergoed wordt, hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen samen met een storting in contanten die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen of deelbewijzen niet overschrijdt.

10. De inbreng zal worden gedaan door de Belgische vennootschap, de NV A. Hierdoor is er voldaan aan de voorwaarde dat de inbreng gedaan wordt door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen.

11. Aangezien de beoogde verrichting een fusie door overneming betreft heeft de inbreng betrekking op de universaliteit van de goederen van de over te nemen vennootschap.

12. De inbreng zal uitsluitend worden vergoed in aandelen en er zal geen opleg in geld betaald worden door de overnemende vennootschap, de NV B.

13. De onroerende goederen zijn gelegen in België.

14. De akte van de voorgenomen fusie zal verleden worden bij een in België gevestigde notaris.

III.C. Betreffende de toepassing van artikel 44, § 2, 13°, W.Btw en artikel 44, § 3, 5°-11°, W.Btw

15. Door de voorgenomen fusie door overneming worden de onroerende goederen en een gedeelte cash verbonden met de activiteit uitgeoefend door de NV A overgedragen aan de NV B.

16. De NV A is geen beroepsoprichter in de zin van artikel 12, § 2, W.Btw.

17. De vrijstelling van de betreffende overdracht van de onroerende goederen is geënt op artikel 44, § 2, 13°, W.Btw.

18. De levering van goederen die uitsluitend ten behoeve van een op grond van artikel 44, W.BTW vrijgestelde activiteit, zoals de onroerend goedactiviteit van de NV A, werden aangewend, komt in aanmerking voor de technische vrijstelling van artikel 44, § 2, 13°, W.Btw vermits in het onderhavige geval voor al deze goederen geen recht op aftrek van voorbelasting is genoten.

19. De overdracht van de betreffende beleggingen en liquide middelen komt ook in aanmerking voor btw-vrijstelling op grond van artikel 44, § 3, 7°, W.Btw.

20. Deze vrijstelling wordt gedefinieerd op basis van de objectieve aard van de verrichte handeling. De hoedanigheid van de dienstverrichter of de ontvanger van de dienst wordt daarbij niet als een toepassingsvoorwaarde voor de vrijstelling gesteld.