Inkomstenbelasting, vennootschapsbelasting, belastingneutrale partiële splitsing, belastingontduiking, belastingontwijking, overschrijvinginkomstenbelasting - vennootschapsbelasting - belasting over de toegevoegde waarde - belastingneutrale partiële splitsing - belastingontduiking - belastingontwijking - overschrijving - oprichting van vennootschappen - zakelijke overwegingen - bedrijfsafdeling

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe te vernemen of:

Wat betreft de vennootschapsbelasting:

1.1. de voorgenomen partiële splitsing van de nv X, waarbij haar operationele activiteiten, bijbehorende activa en passiva, rechten en verplichtingen worden afgesplitst naar een nieuw op te richten vennootschap, beantwoordt aan de bepalingen zoals uiteengezet in de artikelen 183bis en 211, §1, 4de lid, 3°, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92);

Wat betreft de btw:

1.2. de voorgenomen partiële splitsing beantwoordt aan de bepalingen in de zin van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW.

II. Beslissing

2. In het kader van de strategische doelstellingen van de Groep is het de intentie om het onroerend patrimonium en bijbehorende activiteiten enerzijds en de operationele activiteiten anderzijds in afzonderlijke juridische entiteiten onder te brengen. Het onroerend patrimonium van de nv X bestaat uit een aanzienlijke portefeuille aan onroerende goederen, die hetzij voor de eigen operationele activiteiten worden gebruikt, hetzij aan derden worden verhuurd.

3. De nv X heeft vastgesteld dat in het verleden te weinig aandacht werd besteed aan de rentabiliteit van haar onroerend patrimonium. Hierdoor zijn volgens de aanvrager belangrijke opportuniteiten niet benut en potentiële voordelen verloren gegaan.

4. Dienaangaande is het de bedoeling om de nv X partieel te splitsen, waarbij haar operationele activiteiten, bijbehorende activa en passiva, rechten en verplichtingen worden afgesplitst naar een nieuw op te richten vennootschap (OpCo). De aanvrager heeft bevestigd dat na de partiële splitsing marktconforme vergoedingen zullen worden aangerekend door beide vennootschappen voor de terbeschikkingstelling van onroerende goederen en andere dienstprestaties.

5. De voorgenomen partiële splitsing heeft dan ook tot doel om een betere rentabilisering en diversificatie van haar onroerend patrimonium te bewerkstelligen. De heer A, de vastgoedspecialist van de Groep, zal in de functie van algemeen directeur de dagelijkse leiding van de nv X (PropCo) waarnemen. Tevens is het de bedoeling om twee externe vastgoedspecialisten te laten toetreden tot de raad van bestuur van de nv X (PropCo).

6. De activiteiten van de partieel gesplitste vennootschap, nv X (PropCo) zullen bestaan uit het opvolgen van huurbetalingen, indexaties en betaling van OV, het opvolgen van de inkomsten en de projectontwikkeling en aankoop van panden. Dienaangaande heeft de aanvrager stukken met betrekking tot een nieuw vastgoedproject verstrekt, waaruit de uitbreidingsplannen voor de vastgoedactiviteit blijken.

7. De partiële splitsing beoogt in dit verband ook haar buitenlandse vastgoedvennootschap als 100% dochtervennootschap van de nv X (PropCo) verder te laten bestaan.

8. Vanuit dezelfde consistente benadering en focus zullen de deelnemingen in de (buitenlandse) exploitatievennootschappen van de nv X worden afgesplitst naar de nv OpCo.

9. De aandeelhouders van de nv X bevestigen dat tot op heden geen intentie bestaat om de aandelen van de nv OpCo en/of de nv X (PropCo) te verkopen binnen een termijn van drie jaar vanaf de juridische datum van de partiële splitsing. Evenwel duidt de aanvrager er op dat externe omstandigheden er voor zouden kunnen zorgen dat de aandelen toch vervreemd zouden worden. De aanvrager heeft bevestigd dat op dit ogenblik geen onderhandelingen worden gevoerd en dat de Groep nog niet is benaderd door een potentiële koper. Indien de groep later toch de aandelen van de nv OpCo en/of de nv X (PropCo) wenst te vervreemden binnen de drie jaar vanaf de datum waarop de verrichting juridisch werd doorgevoerd, heeft de aanvrager zich bereid verklaard dit voorafgaandelijk met de DVB te bespreken om de gevolgen hiervan op de huidige beslissing te vernemen.

10. Volgens de prognose van de aanvrager zal op het ogenblik van de voorgenomen partiële splitsing de nv X niet beschikken over (i) overgedragen investeringsaftrek, (ii) overgedragen aftrek voor risicokapitaal, en (iii) fiscaal overgedragen verliezen. De verrichting brengt voor de aanvrager geen voordeel met zich mee op het stuk van de aftrek voor risicokapitaal.

11. De aanvrager heeft bevestigd dat de eigenvermogensbestanddelen per categorie (gestort kapitaal, belaste reserves en vrijgestelde reserves) over de nv OpCo en de nv X (PropCo) zullen worden verdeeld overeenkomstig de verdeelsleutel als bedoeld in artikel 213, WIB 92 en de administratieve commentaar terzake.

12. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en het door de DVB gevoerde onderzoek kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van de nv X waarbij haar operationele activiteiten, bijbehorende activa en passiva, rechten en verplichtingen worden afgesplitst naar een nieuw op te richten vennootschap (nv OpCo) niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183 bis, WIB 92.

Wat betreft de btw

13. Overeenkomstig artikel 11, W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, §3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

14. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen 5, paragraaf 8, en 6, paragraaf 5, van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

15. In haar arrest van 27 november 2003 - zaak C-497/01, Zita Modes Sarl c. Administration de l'enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip "overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap" aldus moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

16. De artikelen 11 en 18, §3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de lichamelijke en, in voorkomend geval, de onlichamelijke zaken samen een onderneming vormen of een deel van een onderneming die de overnemer toelaat een autonome economische activiteit uit te oefenen.

17. Naar aanleiding van de hierboven beschreven verrichting worden alle activa (met uitzondering van de onroerende goederen) en passiva met betrekking tot de operationele activiteit overgedragen aan de nv OpCo.

18. Deze overdracht heeft betrekking op alle specifieke en noodzakelijke bestanddelen (operationele activa en passiva, rechten en verplichtingen) die de nv OpCo in staat zal stellen om haar operationele activiteit verder en zelfstandig te exploiteren.

19. Gelet op het feit dat het vastgoed dat voor de operationele activiteiten wordt gebruikt onmiddellijk na de partiële splitsing aan de nv OpCo (overnemer) ter beschikking zal worden gesteld, zal deze laatste deze onroerende goederen blijvend voor haar bedrijfsactiviteit kunnen aanwenden waardoor de nv OpCo deze activiteit van de nv X zal kunnen verderzetten.

20. Het feit dat de onroerende goederen die voor de operationele activiteit worden gebruikt, slechts ingevolge contractuele verbintenissen, en dus niet ten titel van eigendom, blijvend ter beschikking van de overgedragen activiteit zullen worden gesteld, verhindert de toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW niet.

21. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak heeft deze verrichting derhalve betrekking op een bedrijfstak die een autonome economische activiteit uitmaakt en die op eigen kracht kan werken.

22. De overdracht van de operationele activiteit van de nv X naar de nv OpCo dient derhalve met toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW te gebeuren.