Inkomstenbelasting, logistiek centrum, verrekenprijzen, bezoldiging, abnormaal of goedgunstig voordeelinkomstenbelasting - logistiek centrum - verrekenprijzen - bezoldiging - abnormaal of goedgunstig voordeel - toepassing van de BTW - maatstaf van heffing

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe een voorafgaande beslissing te bekomen waarin wordt bevestigd dat :

1.1. de voorgestelde 'Net Cost Plus' vergoeding die de Europese distributie-entiteit van de groep, gevestigd in België (hierna "NewCo") zal ontvangen voor de uitgeoefende activiteiten in het kader van het Supply Chain management van de groep voldoet aan het arm's length karakter in de zin van artikel 185, §2 van het Wetboek van Inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92) en op zich geen abnormaal of goedgunstig voordeel vormt in de zin van artikelen 26 en 79 juncto 207 van het WIB 92;

1.2. de vergoeding van het eigen vermogen van NewCo gelijk aan het eigen vermogen vermenigvuldigd met een interestvoet voldoet aan het arm's length karakter in de zin van artikel 185, §2 van het WIB 92 en op zich geen abnormaal of goedgunstig voordeel vormt in de zin van artikelen 26 and 79 juncto 207 van het WIB 92;

1.3. vanuit btw oogpunt NewCo wordt geacht de goederen aan te kopen en te verkopen en dat enige aanpassing uitgevoerd vanuit TP oogpunt beschouwd dient te worden als een correctie op de maatstaf van heffing van de initiële levering.

2. De voorafgaande beslissing wordt aangevraagd voor een periode van vijf jaar.

II. O mschrijving van de verrichtingen

II.A. Beschrijving van de activiteit en de groep

II.A.1. Beschrijving van de groep

3. De groep is een wereldwijde producent en distributeur van een uitgebreid gamma producten.

4. De groep is werkzaam in een competitieve omgeving en dit voor de verschillende productcategorieën binnen de groep. De concurrentie op het vlak van onderzoek, ontwikkeling en verbetering van nieuwe en bestaande producten en processen is bijzonder groot. Onderzoek en ontwikkeling van nieuwe en oude producten is bijgevolg de sleutel tot succes voor de groep. Naast onderzoek en ontwikkeling, wordt een aanzienlijk bedrag gespendeerd aan promotieactiviteiten om bestaande klantengroep te behouden en nieuwe klanten te aan te trekken.

II. A. 2. Beschrijving van de operationele structuur

Huidige operationele structuur

5. Het centraal beheer van Supply Chain activiteiten en het creëren van een organisatie gericht op efficiënt omspringen met en effectief onderzoeken van opportuniteiten met een toegevoegde waarde voor de groep waren de voornaamste redenen voor de herstructurering van de oorspronkelijke structuur tot de huidige structuur.

6. De doeleinden van de herstructurering beoogden (i) het creëren van omzetgroei door middel van een efficiënte en accurate klantenservice, (ii) het verhogen van de operationele marge via een vermindering van kosten verspreid over de gehele groep, en (iii) het verbeteren van de winstgevendheid van activa door het efficiënt benutten van werkkapitaal.

7. De groep trachtte de volgende concrete doelstellingen te bereiken:

- Verbetering van de verwerkingstijd en volledigheid van orders;

- Verhoogde efficiëntie van opslagactiviteiten;

- Vermindering van transportkosten;

- Consolidatie van de voorraad;

- Robuuste financiële ondersteuning;

- Optimale prijszetting en indekking ('hedging');

- Controle van het efficiënt beheer van de kostenstructuur in de resultatenrekening;

- Verbetering van de intercompany processen.

8. De huidige operationele structuur werd opgezet om binnen Europa een vlotte distributie van de producten te verkrijgen. Dit gebeurt via een buitenlandse dochteronderneming, opgericht om te voldoen aan bovenvermelde doelstellingen van de groep en via een Belgische vaste inrichting, welke de Europese distributieactiviteiten coördineert en de levering van de producten aan de 'marketing entiteiten' aan de klanten vergemakkelijkt. Voor optimale bediening van meer afgelegen eindklanten wordt er gewerkt via decentrale opslagplaatsen die op hetzelfde geïntegreerd informatie systeem werken.

9. Vanuit btw perspectief gaat het hier over een verkoop van goederen en afhankelijk van de locatie van de opslagplaats zal de btw behandeling verschillend zijn.

10. De buitenlandse dochteronderneming treedt op als centrale aankoop -en verkooponderneming ('central purchase-sales entity') van de groep. De voornaamste activiteit van de vaste inrichting ('distributiecentrum') bestaat uit het centraliseren van de Europese distributieactiviteiten van diverse groepsentiteiten.

11. De 'sourcing entiteiten' verkopen hun producten aan de buitenlandse dochteronderneming, welke ze verder verkoopt aan de 'marketing entiteiten'. De 'marketing entiteiten' zijn verantwoordelijk voor de uiteindelijke verkoop aan klanten. De 'sourcing entiteiten vervoeren de producten naar de Belgische vaste inrichting, waar deze ter plaatse opgeslagen worden in magazijnen, en vervolgens getransporteerd worden naar de 'marketing entiteiten' of rechtstreeks naar de klanten van de 'marketing entiteiten'. Het 'distributiecentrum' zorgt voor een rationalisering van de Europese distributieactiviteiten van de groep en maakt de levering van producten aan de finale klanten gemakkelijker. Het 'distributiecentrum' houdt zich bezig met opslag -en leveringsactiviteiten, alsook met de daarmee samenhangende administratieve taken. De 'marketing entiteiten' zijn verantwoordelijk voor de verkoop van de producten aan derde partijen. Ze zijn tevens verantwoordelijk voor de promotie van de producten en het klantencontact.

12. Een voorafgaande beslissing aangaande het arm's length karakter van de vergoeding voor de verleende diensten van de Belgische vaste inrichting binnen de huidige structuur van de groep werd verkregen (i.e. nr. 600.445 dd 06.03.2007). De activiteiten worden momenteel vergoed op basis van een cost-plus (i.e. 5%) op de operationele kosten, met uitzondering van de externe kosten. Externe, financiële en uitzonderlijke kosten worden aan 100% gefactureerd aan de begunstigden van haar activiteiten.

Newco's operationele structuur

13. De groep wil de huidige structuur aanpassen om volgende redenen:

- Er bestaan meer dan 1 miljoen combinaties van codes en prijzen, waardoor het huidige systeem moeilijk te beheren is;

- Er zijn onvoldoende nauwkeurige prognoses. Een hoge variabiliteit van volumes en landen mix leidt tot aanzienlijke fluctuaties van de bruto marge;

- Er zijn bijkomende kosten die niet altijd budgetteerbaar zijn;

- Herstructurering is noodzakelijk om te demonstreren dat NewCo (zie hierna) slechts eigendom heeft van de producten voor administratieve doeleinden.

14. Binnen de nieuwe structuur zal de Belgische 'NewCo' functioneren als het nieuwe Europese distributiecentrum, welke enkel een beperkt opslagrisico op zich zal nemen. De toekomstige operationele structuur is te vergelijken met de huidige structuur, met uitzondering van de overname van de business van de buitenlandse dochteronderneming door NewCo.

15. De voorraden blijven economische eigendom van de 'sourcing entiteiten' waardoor de overdracht van de CoGS van de buitenlandse dochteronderneming naar NewCo geen additionele risico's meebrengen voor NewCo. De overdracht is louter voor administratieve doeleinden en zal bijgevolg at cost gebeuren. Ook de decentrale opslagplaatsen zullen blijven gebruikt worden in de toekomstige operationele structuur.

16. Vanuit de pass through functie zal NewCo als tussenpersoon voor de 'sourcing and marketing entiteiten' alle contracten moeten beheren, opnieuw louter voor administratieve doeleinden. Bijgevolg zullen ook de hedging contracten worden overgedragen van de buitenlandse dochteronderneming naar NewCo .

17. Met betrekking tot de rol van NewCo als 'commercial agent', dient vermeld dat NewCo deze functie zal blijven uitoefenen onder dezelfde omstandigheden en condities als de buitenlandse dochteronderneming.

18. Op zeer uitzonderlijke basis zal NewCo, net zoals de buitenlandse dochteronderneming voorheen, bijproducten aankopen van derden. Gelet op het feit dat NewCo exact dezelfde functies en risico's op zich zal nemen als voor haar normale Europese distributiefunctie en mede gelet op het exceptioneel en complementair karakter van deze activiteit, lijkt het logisch dat NewCo voor deze activiteit dezelfde vergoeding zal ontvangen als voor haar normale Europese distributiefunctie. Deze activiteit valt binnen het toepassingsgebied van deze rulingaanvraag.

19. NewCo wenst eventueel van de mogelijkheid gebruik te maken om in uitzonderlijke gevallen te verkopen aan derde partijen.

20. Om een volledige neutralisatie te verkrijgen van de overdracht van de activiteiten van de buitenlandse dochteronderneming naar NewCo, zal NewCo haar werkkapitaal, net zoals de buitenlandse dochteronderneming, in hoofdzaak financieren via interestvrije leningen. Indien toch interestkosten worden aangerekend, zullen deze betaald worden door de 'sourcing entiteiten', gezien deze de economische eigenaars zijn van de goederen.

II.B. Functie- en risicoprofiel van Newco

II.B.1. Algemene functie-omschrijving van de nieuwe operationele structuur

21. In de toekomstige structuur zullen de 'sourcing entiteiten' verantwoordelijk blijven voor de vraag naar de producten, planning management en de voorraad -en productieplanning. De marketing entiteiten zullen verantwoordelijk blijven voor de verkoop van producten, welke opgeslagen zijn in de magazijnen van NewCo, aan derde partijen. Bovendien zullen ze promotiecampagnes voeren en het klantencontact verzorgen.

22. De functies van NewCo zullen voornamelijk bestaan uit volgende activiteiten:

- Beheer van de 'Outbound Supply Chain';

- Organisatie van logistieke -en opslagactiviteiten;

- Vervullen van administratieve activiteiten gerelateerd aan voorgaande functie ten voordele van de 'sourcing entiteiten'. De functies van NewCo zullen in geen geval bestaan uit het transformeren of vervaardigen van halfafgewerkte of afgewerkte producten. NewCo is uitsluitend verantwoordelijk voor de organisatie, coördinatie en supervisie van de stockage van producten, evenals voor het transport ervan;

- Aankoop van producten van de 'sourcing entiteiten' en doorverkoop aan de 'marketing entiteiten'. Vanuit dit perspectief zal NewCo in hoofdzaak functioneren als een 'pass through entiteit'. Het factureren via NewCo is vooral met het oog op vereenvoudiging van het beheer en vindt enkel plaats vanuit Supply Chain activiteiten. NewCo zal op geen enkele wijze deelnemen aan het verkoopsproces.

II.B.2. Newco's logistieke activiteiten

23. De logistieke activiteiten van NewCo zullen volgende functies omvatten:

23.1. Ontvangen, lossen, laden en opslag van goederen;

23.2. Algemene en kwaliteitscontrole van ontvangen goederen;

23.3. Opslag van goederen in het kader van Supply Chain Management.

23.4. Opslag van voorraden. Het inventarisniveau wordt vastgesteld via de door NewCo uitgevoerde controles, afhankelijk van de 'Supply Chain inventaris' en de verkopen van gerelateerde ondernemingen;

23.5. "Handling" van goederen;

23.6. Lossen en laden van vrachtwagens en het nemen van beslissingen gerelateerd aan transport van goederen;

23.7. Coördinatie en organisatie van transport, en levering en verzending van goederen;

23.8. Beheer van het gebouw en verwante diensten in het Distributie Centrum (beveiliging, onderhoud,…).

II.B.3. Administratieve en financiële activiteiten van Newco[1]

24. NewCo zal volgende administratieve en financiële activiteiten uitoefenen:

24.1. Ontvangst en overdracht van orders afkomstig van de 'marketing entiteiten';

24.2. Voorbereiden en verzenden van orderbevestigingen aan de 'marketing entiteiten';

24.3. Bevestiging van de expeditie van goederen aan de 'marketing entiteiten';

24.4. Voorbereiden en verzenden van facturen aan de 'marketing entiteiten' (in eigen naam en voor eigen rekening);

24.5. Beheer van debit / credit rekeningen;

24.6. Het afhandelen van alle administratieve en financiële activiteiten die rechtstreeks verband houden met de opslag, distributie en verzending van goederen, inclusief financiële, bancaire en fiscale (btw, douane en andere indirecte belastingen) vereisten;

24.7. 'Inventaris accountancy';

24.8. Coördinatie van de administratie van goederen ter verzending welke worden opgeslagen door derde partijen en die eigendom zijn van NewCo.

25. Verzamelen en consolideren van alle aan -en verkoopgegevens van de 'sourcing entiteiten' om zich in te dekken ('hedging') tegen wisselkoersrisico's ten voordele van de 'sourcing entiteiten';

25.1. Ontwerp, implementatie en onderhoud van het informatie systeem dat het Distributie Centrum ondersteunt;

25.2. Personeelsadministratie en algemeen beheer ter ondersteuning van het distributie centrum.

II.B.4. Risico's van Newco

26. NewCo zal, in zijn hoedanigheid van distributie and logistiek centrum, beperkte risico's dragen:

26.1. Marktrisico: Gezien NewCo in hoofdzaak opereert als de 'pass-through' entiteit van de groep, draagt de onderneming geen marktrisico.

26.2. Voorraad (ongevallen) risico: NewCo zal eigenaar zijn van de EMEA voorraad voor administratieve vereenvoudiging. Een uitzondering moet gemaakt worden voor de voorraden die NewCo zal beheren voor andere verbonden ondernemingen zonder hiervan eigenaar te zijn. Niet alleen kwantitatief maar ook kwalitatief is het door NewCo gedragen inventarisrisico beperkt, aangezien NewCo enkel een 'ongevallenrisico' zal dragen.

26.3. Kredietrisico: Alle goederen worden intragroep doorverkocht waardoor het debiteurenrisico quasi onbestaande is.

26.4. Financiële risico: Gezien de financiële kosten gedragen worden door de 'sourcing entiteiten', is NewCo niet onderhevig aan financiële risico's.

26.5. Wisselkoersrisico: Hedgingcontracten werden afgesloten. De 'sourcing entiteiten' zullen alle relevante kosten dragen. De functie van 'trustee' zal overgedragen worden van de buitenlandse dochteronderneming naar NewCo.

II.B.5. Conclusie

27. Zoals hierboven werd beschreven, zal NewCo economisch fungeren als een distributie en logistiek centrum dat Supply Chain activiteiten uitoefent ten behoeve van groepsondernemingen ('sourcing entiteiten'). De activiteiten zijn in lijn met de activiteiten die in het verleden door de buitenlandse dochteronderneming en de Belgsiche vaste inrichting werden uitgeoefend. De toekomstige operationele structuur is daarom te vergelijken met de huidige, met dien verstande dat NewCo de beide combineert.

III. M otivering van de aanvraag door de aanvrager

III.A. Voorgestelde vergoeding

28. De voorgestelde vergoeding van NewCo (voor haar routine activiteiten) bestaat uit twee delen:

28.1. Een cost plus vergoeding voor NewCo's activiteiten, op basis van een vergelijkende studie met entiteiten met vergelijkbare functies; en

28.2. Een vergoeding op de impliciete financieringskosten van het eigen vermogen van NewCo.

29. De denkwijze achter deze vergoedingen, alsook de benchmarking en implementatie worden hieronder beschreven.

UKeuze van de meest geschikte methode voor vaststelling vergoeding

30. De OESO richtlijnen geven een overzicht van de verrekenprijsmethodes die gebruikt kunnen worden voor het vaststellen van een vergoeding tussen verbonden entiteiten. Hieronder wordt een korte samenvatting gegeven van de verschillende methodes en de uiteindelijke keuze van de meest toepasselijke methode in het geval van NewCo.

31. Gezien het beperkte functioneel en risicoprofiel van NewCo en in samenhang met de OESO Richtlijnen is het redelijk om de vergoeding in hoofde van NewCo te bepalen door vergelijking met vergoedingen verkregen door vergelijkbare ondernemingen die activiteiten uitoefenen die gelijkaardig zijn aan de activiteiten van NewCo en die onder gelijkaardige voorwaarden en economische omstandigheden opereren. Dergelijke aanpak is, bij gebrek aan transactionele vergelijkingspunten (zie later), in overeenstemming met de Transactional Net Margin Method ("TNMM") beschreven in de OESO Richtlijnen.

32. De TNMM is geselecteerd als de meest geschikte analysemethode omdat de transactionele methoden niet konden toegepast worden. De toepassing van de transactionele methoden impliceert een directe vergelijking van prijzen of minder directe indices, zoals bruto marges, van zowel gecontroleerde als ongecontroleerde transacties om vast te stellen of de voorwaarden tussen verbonden ondernemingen arm's length zijn (De OESO richtlijnen, ¶ 2.5). Er kon geen betrouwbare informatie worden gevonden over prijzen of brutomarges bij vergelijkbare ongecontroleerde transacties zodat de toepassing van de traditionele transactionele methoden wordt uitgesloten. Niettemin konden de netto winstmarge, die voortsproot uit gecontroleerde transacties van NewCo betreffende Supply Chain activiteiten, worden geanalyseerd door te verwijzen naar de netto marges waarvan sprake is bij onafhankelijke ondernemingen in vergelijkbare ongecontroleerde transacties. Hierdoor kon de TNMM op een betrouwbare manier worden toegepast.

III. A. 2. Selectie van de geschikte vergelijkbare ondernemingen

33. Voor de economische analyse werd gebruik gemaakt van de informatie beschikbaar in de "Amadeus" databank. De benchmarking studie is gericht op het identificeren van bedrijven die Supply Chain activiteiten zoals NewCo uitoefenen. Erkennend dat de gelijkenissen in de kenmerken van de activiteiten minder belangrijk kunnen zijn voor de toepassing van de TNMM dan de gelijkenis in het functioneel en risicoprofiel werd er gezocht naar onafhankelijke bedrijven die soortgelijke functies uitvoeren en aan soortgelijke risico's blootgesteld zijn bij de uitoefening van hun activiteiten als NewCo.

34. De benchmarking studie is gericht op de ondernemingen die actief zijn onder één of meer van de volgende industriecodes:

- Cargo handling and storage (code 631);

- Other supporting transport activities (code 632);

- Activities of other transport agency (code 634);

35. Tevens werd gebruikt gemaakt van volgende sleutelwoorden in de benchmarking: logistic*, warehous*, storage*, forward*, expedit*, handl*, support*^[2].

36. Na het uitvoeren van een aantal kwantitatieve en kwalitatieve screenings, werden 18 ondernemingen weerhouden met een gelijkaardig functioneel profiel als NewCo.

III. A. 3. Selectie van een geschikte PLI

37. De voorgestelde compensatie moet op de best mogelijke manier het functioneel en risicoprofiel van NewCo weerspiegelen. Het functioneel en risico profiel van NewCo is, in zijn hoedanigheid van distributie en logistiek centrum, het meest vergelijkbaar met het profiel van een 'shared service provider'.

38. De OESO bevestigt dat de op kosten gebaseerde indicatoren gewoonlijk worden gebruikt voor de fabricage en dienstenactiviteiten, terwijl de op verkopen gebaseerde indicatoren worden gebruikt voor distributieactiviteiten en de op activa gebaseerde indicatoren voor kapitaal-intensieve activiteiten. Verder is de OESO van mening dat de geselecteerde financiële indicator (i) niet mag worden beïnvloed door de gecontroleerde transactie zelf, (ii) moet worden gekoppeld aan de belangrijkste value driver van de transactie en (iii) redelijkerwijs moet kunnen worden gemeten en vergeleken.

39. De marktconforme cost-plus op de kosten uit de algemene, administratieve en logistieke activiteiten die door NewCo worden uitgeoefend, zou voldoende moeten zijn om te kunnen gebruiken als een financiële indicator aangezien deze activiteiten de hoofdactiviteit en functie van zowel NewCo als de geïdentificeerde vergelijkbare ondernemingen vertegenwoordigen. Afhankelijk van een verschillende interpretatie van kosten door ondernemingen (dergelijke kwalificaties zijn dikwijls zelfs niet gereguleerd door boekhoudkundige regels), kunnen de kosten van de diensten door de vergelijkbare ondernemingen zowel boven de brutowinst lijn (als kosten van diensten) als onder de brutowinst lijn (als operationele uitgaven) worden geboekt. Daarom zijn Berry Ratio ('BR') (ook wel aangeduid als de winstopslag op de bedrijfskosten) of Gross Margin ('GM'), gebaseerd op consistente brutowinst niveau financiële data, minder betrouwbaar dan een opslag op de totale kosten of Net Cost Plus ("NCP").

40. Als gevolg daarvan werd NCP geselecteerd als de meest geschikte PLI. In een vrije markt rekent een entiteit die distributie en logistieke activiteiten uitoefent gewoonlijk de opgelopen kosten door vermeerderd met een geschikte winstopslag. Deze winstopslag wordt bepaald in het licht van de uitgevoerde functies, de op zich genomen risico's en de aangewende activa. De financiële analyse van de vergelijkbare ondernemingen resulteerde in een NCP interkwartiel range tussen 1.6% en 5.6% met een mediaan van 3.1%.

III. A. 4. Capital adjustments

41. 'Capital adjustments' helpen de kwaliteit van de gegevens van vergelijkbare ondernemingen verbeteren door een aanpassing van verschillen met de 'tested party' in termen van omvang van voorraden, handelsdebiteuren en leveranciers. Het doel van 'capital adjustments' is het doorvoeren van aanpassingen om verschillen op het niveau van voorraden, handelsdebiteuren en leveranciers en hiermee samenhangende interesten (imbedded interests') te neutraliseren. Zowel balans als resultatenrekening worden aangepast.

42. De aanvrager voerde 'capital adjustments to zero' door welke best overeenkomen met het zeer beperkte risicoprofiel van NewCo, en vooral verbonden zijn aan het feit dat deze entiteit uiteindelijk niet zal bijdragen in de financieringskosten (alle financieringskosten worden doorgerekend aan de 'sourcing entiteiten').

43. Na 'capital adjustments' resulteerde de financiële analyse van de vergelijkbare ondernemingen in een NCP interkwartiel range tussen 1.4% en 5.1% met een mediaan van 2.8%.

UImplementatie

44. Het management stelt voor de volgende vergoeding voor NewCo toe te passen:

44.1. NewCo zal 105% van zijn operationele kosten ten laste leggen van de 'sourcing entities' (rekeningen 61 tot en met 64 van het Minimum Algemeen Rekeningstelsel), exclusief kostprijs van de goederen, kosten met een voorschot karakter, en financiële en uitzonderlijke kosten. De mark-up van 5% behoort tevens tot de range van de huidige benchmarking studie. Bovendien is de mark-up in lijn met de vorige ruling verleend aan de Belgische vaste inrichting, en met de groepspolitiek;

44.2. Externe kosten^[3], evenals financiële en uitzonderlijke kosten worden ten laste gelegd zonder mark-up aan de begunstigden van de uitgeoefende activiteiten;

44.3. Aankoopkosten van de goederen zullen gedekt worden door de 'marketing entiteiten' (NewCo moet beschouwd worden als een "pass-through", voor administratieve doeleinden, tussen de 'marketing entiteiten' en de 'sourcing entiteiten').

45. Aldus zal het bedrijfsresultaat (rekeningen 70 tot en met 74 van het Minimum algemeen rekeningstelsel) minimum gelijk zijn aan 105% van de operationele kosten verhoogd met 100% van de kostprijs van de goederen, kosten met een voorschot karaker, externe kosten, financiële en uitzonderlijke kosten.

46. De vooropgestelde implementatie is in lijn met het eerdere uitspraken binnen het amalgaam van rulings voor ondernemingen met een gelijkaardig profiel en achtergrond als NewCo, gepubliceerd door de Belgische belastingadministratie.

III.B. Vergoeding op de impliciete financieringskosten van het eigen vermogen van Newco

47. NewCo moet beschouwd worden als een "pass-through", voor administratieve doeleinden, tussen de 'marketing entiteiten' en de 'sourcing entiteiten'. Vermits NewCo zal opereren als een "pass-through" entiteit zou men kunnen stellen dat haar rendement voldoende zou moeten zijn om de financieringsnoden van haar eigen vermogen ("impliciete financieringskosten") te reflecteren. Dit rendement kan geschat worden als de waarde van het eigen vermogen vermenigvuldigd met een marktconforme interestvoet.

48. Het is redelijk te argumenteren dat de gepaste interestvoet wordt ingeschat als de korte-termijn interestvoet plus een kredietpremie (spread). De Euribor interestvoet over 3 maanden werd geselecteerd als basis interestvoet. Een interestvoet gelijk aan de interbancaire rente Euribor van 3 maanden is gerechtvaardigd door de korte gemiddelde voorraadrotatie van NewCo, die een periode van 3 maanden nooit overschrijdt. Het gemiddelde van de Euribor van 3 maanden voor de periode april 2009 tot maart 2010 is gelijk aan 0.891% (www.euribor.org).

49. Een rating BBB lijkt geschikt te zijn om de kredietpremie te bepalen. BBB is de typische rating die voor grote groepen in vergelijkbare sectoren op de markt wordt geobserveerd. Gebaseerd op de spread matrix, welke opgesteld is met behulp van bond yields marktdata voor een periode van 12 maanden (april 2009 - maart 2010), werd een spread van 142.1 basispunten berekend (spread EUR, 1 jaar). De resulterende interestvoet is dus gelijk aan de som van de basis interestvoet en de spread, zijnde 2.312%.

50. Met betrekking tot de vergoeding voor het eigen vermogen is het redelijk om de beoogde vergoeding elke twaalf maanden up te daten. Meer specifiek zal, aan het begin van elk jaar, een "basis" interestvoet berekend worden op basis van het gemiddelde van de (3 maanden) Euribor interestvoet van de afgelopen twaalf maanden. Het wordt ook voorzien dat de spread jaarlijks herberekend zal moeten worden (rekening houdend met de spread matrix). De basis interestvoet en de spread zullen dus één keer per jaar aangepast worden.

III.C. Bevestiging van het arm's length karakter volgens de OESO richtlijnen

Artikel 185, §2 WIB 92 : het arm's length beginsel

51. Artikel 185 §2 WIB 92 introduceert het arm's length beginsel in het Belgische WIB 92. Deze paragraaf bepaalt voornamelijk dat de prijzen tussen verbonden ondernemingen overeen moeten stemmen met de prijzen tussen niet-verbonden, onafhankelijke ondernemingen indien het identieke of gelijkaardige verrichtingen op de vrije markt betreft.

Artikelen 26, 79, 207 en 49 WIB 92: abnormale of goedgunstige voordelen

52. Artikel 26 WIB 92 stelt dat de abnormale of goedgunstige voordelen die verleend worden door een in België gevestigde vennootschap, bij haar eigen winst gevoegd worden, tenzij die inkomsten in aanmerking komen voor het bepalen van de belastbare inkomsten (in België) van de verkrijger. Zodoende worden de abnormale of goedgunstige voordelen bij de eigen winst gevoegd wanneer die voordelen worden verleend aan een in het buitenland gevestigde vennootschap ten aanzien waarvan de in België gevestigde onderneming zich rechtstreeks of onrechtstreeks in enigerlei band van wederzijdse afhankelijkheid bevindt.

53. Artikel 79 WIB 92 bepaalt dat beroepsverliezen niet kunnen worden afgetrokken van het gedeelte van de winst of de baten dat voortkomt uit abnormale of goedgunstige voordelen die de belastingplichtige, in welke vorm of door welk middel ook, rechtstreeks of onrechtstreeks heeft verkregen uit een onderneming ten aanzien waarvan hij zich rechtstreeks of onrechtstreeks in enige band van wederzijdse afhankelijkheid bevindt.

54. Bovendien bepaalt artikel 207, 2e alinea WIB 92 dat geen aftrekken noch compensatie met het verlies van het belastbare tijdperk mag worden verricht op het gedeelte van het resultaat dat voortkomt van ontvangen abnormale of goedgunstige voordelen vermeld in artikel 79 WIB 92 (…).

55. Als abnormaal wordt beschouwd een voordeel dat "in strijd is met de normale gang van zaken, de regels en de gevestigde gebruiken of nog, dat in strijd is met wat in soortgelijke gevallen gebruikelijk is" (Com.IB 26/16; verwijzing in Com.IB 79/4 naar Com.IB 26/16).

56. Voordelen worden als goedgunstig beschouwd als zij "worden verleend zonder dat zij de uitvoering van een verbintenis zijn of die worden verleend zonder enige tegenprestatie" (Com.IB 26/16; verwijzing in Com.IB 79/4 naar Com.IB 26/16).

57. Artikel 49 WIB 92 bepaalt dat 'Als beroepskosten zijn aftrekbaar de kosten die de belastingplichtige in het belastbare tijdperk heeft gedaan of gedragen om de belastbare inkomsten te verkrijgen of te behouden'.

Verband tussen arm's length karakter en abnormale of goedgunstige voordelen

58. Rekening houdende met de voorgaande omschrijving van abnormale of goedgunstige voordelen en met de studie inzake verrekenprijzen die eerder nader toegelicht werd, is de aanvrager van mening dat de verkregen vergoeding door NewCo voor de uitoefening van de Supply Chain gerelateerde activiteiten en de verkregen vergoeding door NewCo voor de impliciete financieringskosten van het eigen vermogen overeenstemmen met vergoedingen die gelden tussen onafhankelijke ondernemingen (arm's length principe) zoals vervat in artikel 185 §2 WIB 92, zodat de vergoedingen geen abnormaal of goedgunstig voordeel uitmaken in de zin van de artikelen 26 en 79 juncto 207 WIB 92.

III.D. Btw- aspecten

59. Vanuit btw-oogpunt wordt NewCo geacht de goederen aan te kopen en te verkopen. Hiertoe krijgt NewCo een factuur van de sourcing entiteiten en reikt ze facturen uit aan de marketingentiteiten. De correcties die worden uitgevoerd vanuit TP oogpunt, dienen beschouwd te worden als een correctie op de maatstaf van heffing van de onderliggende leveringen van goederen.

60. Met andere woorden, de vergoeding die verkregen wordt door NewCo voor de activiteiten zoals bedoeld in de Bijlage 5 van de aanvraag, namelijk "Distribution and Logistics Agreement" zal geregeld worden via een kredietnota op de initiële verkoopprijs van de goederen.

IV. B eslissing

IV.A. Inkomstenbelasting

61. Gelet op de hierna vermelde overwegingen / elementen kan de gebruikte verrekenprijsmethode en de voorgelegde profit level indicator aanvaard worden:

61.1. Newco kan worden gekenmerkt als een dienstverlener die distributie en logistieke diensten verleend aan de groepsondernemingen.

61.2. Newco draagt beperkte risico's en gebruikt bij het presteren van haar diensten geen unieke immateriële vaste activa.

62. Gelet op de hiernavolgende overwegingen / elementen kan de voorgelegde benchmarkstudie aanvaard worden:

62.1. Er werden geen gegevens gevonden inzake open markt prijzen die vergelijkbare vennootschappen hanteren.

62.2. De analyse werd uitgevoerd binnen het kader van de algemeen aanvaarde OESO richtlijnen met betrekking tot verrekenprijzen en de Belgische regelgeving met betrekking tot verrekenprijzen.

62.3. De verrekenprijsstudie toont aan dat de Transactional Net Margin Method (TNMM), waarbij een "Net Cost Plus (NCP)" als profit level indicator weerhouden werd, in onderhavig geval een aanvaardbare methode is.

62.4. De verrekenprijsstudies die uitgevoerd werden d.m.v. een specifieke gegevensbank (AMADEUS), omvatten een systematisch zoekproces ('search proces') naar vergelijkbare onafhankelijke vennootschappen, waarbij een overzicht wordt gegeven van alle selectiestappen, met toelichting waarom bepaalde vennootschappen op basis van objectieve criteria niet weerhouden werden.

62.5. De verrekenprijsstudie geeft een set weer van 18 vergelijkbare vennootschappen, welke overeenstemmen met het functioneel profiel van Newco.

63. Gelet op de hiernavolgende overwegingen / elementen kan het vooropgestelde winstopslagpercentage aanvaard worden:

63.1. Het interkwartielinterval van de NCP voor de steekproef van vergelijkbare ondernemingen gaat van 1,6% tot 5,6% met een mediaan van 3,1%.

63.2. Na capital adjustments gaat het interkwartiel interval van 1,4% tot 5,1% met een mediaan van 2,8%.

63.3. De verrekenprijsstudie toont bijgevolg aan dat het vooropgestelde winstopslagpercentage van 5% een at arm's length winstopslag is voor de distributie en logistieke activiteiten die Newco levert aan de groepsvennootschappen.

64. Gelet op de in randnummers 61 tot 63 opgenomen overwegingen / elementen kan de vergoedingswijze als volgt worden samengevat :

64.1. De net cost plus van 5% wordt berekend op alle bedrijfskosten als bedoeld in de rekeningen 60 tot 64 van het MAR, met dien verstande dat er geen cost plus wordt toegepast op de kostprijs van de goederen, kosten met een voorschotkarakter en de financiële- en uitzonderlijke kosten.

64.2. Als voorschotkosten kunnen worden aangemerkt de kosten welke betrekking hebben op diensten die rechtstreeks ten goede komen aan de groepsvennootschappen, waaraan Newco geen toegevoegde waarde bijbrengt, indien ze door de dienstverlener met een normale winstmarge aan Newco worden gefactureerd.

64.3. Newco zal 105% van zijn operationele kosten ten laste leggen van de sourcing entiteiten.

64.4. De voorschotkosten, evenals de financiële- en uitzonderlijke kosten, worden zonder mark-up ten laste gelegd aan de begunstigden van de uitgeoefende activiteiten.

64.5. De aankoopkosten van de goederen zullen gedekt worden door de marketing entiteiten.

64.6. Bovendien verkrijgt Newco ter vergoeding van haar impliciete financieringskosten een vergoeding gebaseerd op de som van de Euribor interestvoet over 3 maanden en een spread welke overeenstemt met een marktconforme interestvoet van 2,312% op het eigen vermogen van Newco. De berekening van deze interestvoet houdt rekening met de voorraadrotatie binnen Newco.

64.7. Deze bijkomende vergoeding zal jaarlijks worden herzien aan het begin van het jaar rekening houdende met het gemiddelde van de (3 maanden) Euribor interestvoet van de voorbije 12 maanden en de herberekende spread (met behulp van bond yields marktdata voor een periode van 12 maanden).

IV.B. Btw - aspecten

65. Uit de overeenkomst voor de distributie en logistieke activiteiten tussen de sourcing entiteiten en Newco blijkt dat een eigendomsoverdracht van de goederen plaatsvindt (alhoewel het commercieel en productrisico volledig bij de sourcing entiteiten ligt). Inzake btw kwalificeren de verrichtingen als verkopen of leveringen van goederen in de zin van artikel 14 van de richtlijn 2006/112/EG.

66. Volgens artikel 73 van de richtlijn 2006/112/EG van de Raad is de maatstaf van heffing voor goederenleveringen in het binnenland alles wat de leverancier als tegenprestatie verkrijgt of moet verkrijgen van de zijde van de koper.

67. Artikel 90 van de richtlijn 2006/112/EG van de Raad, bepaalt (om de neutraliteit van de positie van de belastingplichtige te waarborgen), dat in geval van annulering, verbreking, ontbinding, gehele of gedeeltelijke niet-betaling of in geval van prijsvermindering nadat de handeling heeft plaatsgevonden, de maatstaf van heffing dienovereenkomstig wordt verlaagd onder de voorwaarden die door de Lid-Staten worden vastgesteld.

68. Wanneer een wijziging in de prijs voor een bepaalde transactie optreedt na het tijdstip van opeisbaarheid, dient de maatstaf van heffing te worden herzien, wat op dat ogenblik ofwel een aanvullende btw-heffing of een teruggaaf van de btw met zich meebrengt.

69. Dergelijke herziening van de maatstaf van heffing dient te gebeuren middels een aanvullende factuur of een verbeterend stuk (artikel 12 KB nr. 1 dd 29/12/1992), waarbij deze documenten, op basis van artikel 53, §2 van het btw-wetboek, moeten uitgereikt worden door dezelfde partij die de oorspronkelijke factuur heeft uitgereikt.

70. Wanneer in het kader van leveringen van goederen correcties dienen te gebeuren tussen verbonden ondernemingen op basis van de toepassing van de verrekenprijsmethode dienen deze correcties voor de toepassing van de btw behandeld te worden als een correctie van de maatstaf van heffing van de leveringen van goederen die in de beschouwde periode hebben plaatsgevonden.

71. In onderhavig geval moeten de correcties die door de verbonden leveranciers of klanten ten opzichte van Newco worden toegestaan om tot een juiste prijs te komen, beschouwd worden als prijsverhogingen die een aanvullende btw-heffing met zich meebrengt of als prijsverminderingen in de zin van artikel 77, § 1, 2° en artikel 77, § 1bis, 1° van het btw-wetboek.

Het College van de DVB beslist dat :

72. Er kan worden bevestigd dat :

72.1. de voorgestelde 'Net Cost Plus' vergoeding die Newco zal ontvangen voor de uitgeoefende activiteiten in het kader van het Supply Chain management van de groep voldoet aan het arm's length karakter in de zin van artikel 185, §2 WIB 92 en op zich geen abnormaal of goedgunstig voordeel vormt in de zin van artikelen 26 en 79 juncto 207 van het WIB 92;

72.2. de voorgestelde vergoedingswijze van het eigen vermogen van NewCo gelijk aan het eigen vermogen vermenigvuldigd met een interestvoet voldoet aan het arm's length karakter in de zin van artikel 185, §2 van het WIB 92 en op zich geen abnormaal of goedgunstig voordeel vormt in de zin van artikelen 26 and 79 juncto 207 van het WIB 92;

72.3. vanuit btw oogpunt NewCo wordt geacht de goederen aan te kopen en te verkopen en dat enige aanpassing uitgevoerd vanuit TP oogpunt beschouwd dient te worden als een correctie op de maatstaf van heffing van de initiële levering.

73. De onderhavige beslissing wordt getroffen voor een periode van 5 opeenvolgende boekjaren. Deze beslissing kan desgewenst worden verlengd of gewijzigd voor zover daartoe - bij voorkeur 3 maanden voor het verstrijken van bovenvermelde periode - een nieuwe aanvraag bij de DVB wordt ingediend.

74. Deze beslissing is slechts geldig voor zover noch de activiteiten van de aanvrager, noch de omstandigheden waarin zij worden uitgeoefend betekenisvol wijzigen gedurende de periode tijdens dewelke deze beslissing van toepassing is.

[1] Bepaalde administratieve taken met betrekking tot opslag -en transportbeheer worden uitbesteed aan groepsondernemingen, zoals administratie van debit / credit rekeningen, bepaalde rapporteringsverplichtingen, opstellen van de jaarrekening en indienen van fiscale aangiften, alsmede een aantal IT-ondersteunende taken.

[2] En afgeleiden van deze woorden

[3] Waaronder derde partij kosten, extern transport, diensten met markup van verwante vennootschappen