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title: "Oprichting van industriële gebouwen, Erfpachtovereenkomst · Hof van beroep te Luik, 28 juni 2016, 2015/RG/1495"
description: "Oprichting van industriële gebouwen, Erfpachtovereenkomst, Afwikkeling van de erfpacht. Hof van beroep te Luik (België), 28 juni 2016, 2015/RG/1495."
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Tekst in het Frans

# Oprichting van industriële gebouwen, Erfpachtovereenkomst, Afwikkeling van de erfpacht

**Rechtscollege**

Hof van beroep

**Zetel**

Luik

**Rolnummer**

2015/RG/1495

**Datum**

28 juni 2016

## Over het document

**Verzameling**

Belgische rechtspraak

**Taal van de tekst**

Frans

**Nederlandse versie**

niet door de FOD gepubliceerd

**Strekking volgens de FOD**

ongunstig voor de Belgische Staat

De tekst van dit document is in het Frans. De FOD publiceert er geen Nederlandse versie van.

## Tekst

89 paragrafen

### Fiche van de FOD Financiën

Arrest van het Hof van beroep te Luik dd. 28.06.2016 (2015/RG/1495)

WF 805-15-09/072049

\[Ongunstig voor de administratie\]

*Belasting over de toegevoegde waarde – Oprichting van industriële gebouwen – Erfpachtovereenkomst – Afwikkeling van de erfpacht – Gebouwen die nadien verhuurd worden – Recht op aftrek – Herziening van de afgetrokken belasting ingevolge de oprichting – Proportionele geldboeten – Niet-toepassing*

## Wetgeving

W.BTW: art.9, § 2, 2°; art. 10, § 1, 1ste lid; art. 44, § 3, 1°, b); art. 45, § 1; art. 48, § 2; [art. 70, § 1bis](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-3-december-betrekking-aftrekregeling-toepassing-belasting-8aeb)

Koninklijk besluit nr. 3 van 10 december 1969: art. 6; art. 7; art. 9, § 1; [art. 10, § 1, 4°](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-14-betrekking-vervreemdingen-gebouwen-gedeelten-bijhorende-39f4)

Koninklijk besluit nr. 14 van 3 juni 1970: art. 2; art. 6; art. 7; art. 9

## Samenvatting

## Voorafgaandelijke feiten

Vennootschap A die als btw-plichtige geïdentificeerd is voor de uitbating van een melkerij, oefent tevens een activiteit uit als kaasproducent. In de loop van de jaren 1992 en 1993, heeft vennootschap A een industrieel gebouw laten oprichten bestemd voor zijn activiteit als kaasproducent. Gezien het onroerende investeringsgoederen betrof, werd de voorbelasting integraal in aftrek gebracht.

Eind 1996, heeft de vennootschap haar twee activiteiten opgesplitst. De kaasproductie werd samen met de bedrijfsmiddelen ondergebracht in een nieuw opgerichte vennootschap B. Vennootschap A heeft op het einde van datzelfde jaar voor de gebouwen opgericht in 1992-1993, een erfpachtovereenkomst afgesloten ten gunste van vennootschap B voor een periode van 27 jaar. De gebouwen mogen deels nog beschouwd worden, voor de toepassing van de btw, als zijnde ‘nieuwe’ gebouwen. De vestiging erfpachtovereenkomst werd derhalve in deze mate aan de belasting onderworpen. Op 20 december 1996 werd een optiedeclaratie tot overdracht van een zakelijk recht ingediend.

Vennootschap B heeft de belasting berekend op het bedrag van het aandeel van de erfpachtvergoeding die aan de belasting is onderworpen (gebouwen worden beschouwd als zijnde ‘nieuw’ gebouw). Zij heeft deze belasting in aftrek gebracht. In 1998 ging de vennootschap B in vereffening. De erfpachtovereenkomst werd datzelfde jaar ontbonden. De gebouwen werden vervolgens opnieuw opgenomen in het vermogen van de vennootschap A. Hetzelfde jaar werden zijn verhuurd met een aankoopoptie aan de overnemer van vennootschap B.

De herziening van de aftrek mocht destijds plaatsvinden over een periode van 10 jaar vanaf 1 januari van het jaar waarin het recht op aftrek is ontstaan. In principe moest deze herziening evenwel gebeuren op het ogenblik dat het investeringsgoed uit het vermogen van vennootschap A werd verwijderd. Namelijk, de dag dat de erfpachtovereenkomst in werking trad.

De fiscale administratie is derhalve overgegaan tot de herziening van het door vennootschap A uitgevoerde recht op aftrek inzake de oprichting en inrichting van de betwiste gebouwen.

## Geschil tussen de partijen

De partijen zijn het niet eens over de fiscale gevolgen van het beëindigen van de erpachtovereenkomst.

## Beslissing van het Hof

1\. De vennootschap A werd - in de juridische situatie waarin ze zich bevond vóór de vestiging van het zakelijk recht- inzake btw vervangen door een handeling gelijkgesteld met een levering van goederen. De ontbinding van de erfpachtovereenkomst vond plaats als gevolg van een ontbindende voorwaarde en heeft tot de nietigheid van de oorspronkelijke overeenkomst geleid. Het is dus alsof de goederen nooit bezwaard zijn geweest met het erfpachtrecht, en bijgevolg, nooit uit het vermogen van de vennootschap A verwijderd zijn geweest.

Het opnieuw opnemen van de betwiste goederen in het vermogen van de vennootschap A door de ontbindende voorwaarde vormt geen wederoverdracht van het zakelijk recht. Deze terugkeer is geen nieuwe wilsuiting die een levering in de zin van artikel 10, W.BTW of een wederoverdracht van een zakelijk recht in de zin van artikel 44, § 3, b), W.BTW als voorwerp heeft.

De betwiste gebouwen moeten, in hoofde van vennootschap A opnieuw beschouwd worden als investeringsgoederen die de herziening van de aftrek van de belasting kunnen doen ontstaan. Bijgevolg, leidt de verhuur van de gebouwen aan een derde na het beëindigen van de erfpachtovereenkomst, in hoofde van vennootschap A, tot herziening van de in aftrek gebrachte voorbelasting.

2\. Betreffende de boete, de vennootschap A heeft de aftrek niet “ten onrechte” verkregen. In de omstandigheid dat de erfpachtovereenkomst er nog was, had zij het recht om de aftrek uit te oefenen. De ontbinding van de erfpachtovereenkomst gebeurde niet met opzet: zij was het gevolg van de niet-uitvoering van de erfpachtovereenkomst, en dat was een ontbindende voorwaarde voorzien in de overeenkomst. Het is deze wijziging van de omstandigheden die aanleiding heeft gegeven tot de herziening. De boete moest niet worden opgelegd.

**Tekst van het arrest**

***Het arrest wordt enkel gepubliceerd in de oorspronkelijke taal***

### Tekst van de beslissing

## Arrêt de la Cour d’appel de Liège

**dd. 28.06.2016**

**(2015/RG/1495)**

**EN CAUSE DE:**

1\. **S.C.R.L. L. D'A. E. D. H. P.**, Succédant aux droits & obligations de la **SCRL L. R. D. H.**, **G. L.**, …, …, inscrite à la Banque Carrefour des Entreprises sous le numéro …, partie appelante, représentée par Maître **R. O.** loco Maître **H. L.**, avocats à …, …

CONTRE:

1\. **ETAT BELGE, SPF FINANCES**, Monsieur l'Inspecteur Principal du Bureau de Recettes TVA, dont les bureaux sont sis à 4800 VERVIERS, rue de Dison, 134, partie intimée, représentée par Maître **E. F.** loco Maître **L. B.**, avocat à …, …

Vu les feuilles d'audiences des 24 mai 2016 et de ce jour

APRÈS EN AVOIR DÉLIBÉRÉ:

Vu le dossier de procédure en forme régulière et notamment :

\- en copie conforme le jugement rendu le 4 avril 2006 par le tribunal de première instance de Liège dont il n'apparaît pas qu'il aurait été signifié,

\- la requête d'appel déposée au greffe le 8 mai 2007 par la **SCRL L. R. D. H.**, **G. L.**,

\- les conclusions et les dossiers des parties.

L'appel a été interjeté dans les formes et délais légaux, sa recevabilité n'est pas contestée et il n'existe aucun moyen d'irrecevabilité à soulever d'office par la cour; en conséquence, l'appel doit être déclaré recevable;

La présente décision est fondée sur les éléments de fait et de droit développés ci-après:

### I - Les faits et l'objet du litige:

Sur ce point, la cour se réfère à l'exposé du premier juge tel qu'il figure au jugement déféré sous l'intitulé « LES FAITS ET RETROACTES» ;

Il suffit de relever que la contestation a pour objet une contrainte TVA portant le numéro … établie à charge de la **S.C.R.L. L. D'A. E. D. H. P.** (ci-après dénommée SCRL LAITERIE DES ARDENNES, qui est venue aux droits et obligations de la **SCRL L. R. D. H.**, **G. L.**, succédant elle-même aux droits et obligations de la **S.C.R.L. L. D'A. E. D. H. P.** précitée) décernée le 8 mars 1999 par le receveur de la TVA à Verviers, visée et rendue exécutoire par le directeur régional de la TVA le 9 mars 1999 (cfr. pièce 13 du dossier administratif), suivant procès-verbal dressé le même jour à charge de l'intéressée (cfr. pièce 12 du dossier administratif) ;

Elle porte plus particulièrement sur la révision, par l'administration fiscale, de la déduction des TVA relatives à différents bâtiments industriels construits par l'appelante au cours des années 1992 et 1993, au motif que ces immeubles auraient été affectés à une activité exemptée de TVA, à savoir, la location immobilière au profit de la **SA E. E. G.** ;

En vertu de cette contrainte, l'administration estimait que l'appelante était redevable des sommes suivantes:

\- … francs belges (… euros) en principal, au titre de la TVA;

\- … francs belges (… euros), à titre d'amendes;

\- à majorer des intérêts de retard et des frais de poursuites:

Cette contrainte a fait l'objet d'un recours devant le tribunal de première instance de Verviers le 4 octobre 1999 ; un déclinatoire de compétence a été soulevé d'office par le tribunal saisi qui a renvoyé la cause devant le tribunal d'arrondissement de Verviers, lequel a lui-même renvoyé la cause devant le tribunal de première instance de Liège (cfr. les pièces ad hoc du dossier de procédure d'instance) ;

Par un jugement rendu le 4 avril 2006, le premier juge dit l'action de la **SCRL L. D. A.** recevable et non fondée en ce qu'elle vise la contrainte litigieuse en ce qu'elle reprend des montants dus à titre de taxe sur la valeur ajoutée de … francs belges (ou … euros), majorés d'intérêts ; il ordonne en outre la réouverture des débats aux fins de permettre aux parties de s'expliquer sur la question de l'amende et plus particulièrement l'[article 70 §1erbis du Code de la TVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-70);

L'appelante sollicite la réformation du jugement attaqué et demande, à titre principal, de dire l'opposition à contrainte recevable et entièrement fondée et déclarer nulle et de nul effet la contrainte décernée; à titre infiniment subsidiaire, elle demande de dire l'opposition à contrainte recevable et partiellement fondée, et de remettre totalement l'amende réclamée par l'intimé et déclarer nulle et de nul effet la contrainte décernée, à concurrence du montant de l'amende ; elle postule enfin la condamnation de l'intimé aux dépens des deux instances, liquidés à la somme de … euros (opposition à contrainte : … euros + indemnité de procédure d'instance : … euros + indemnité de procédure d'appel : … euros);

L'Etat belge conclut au non-fondement de l'appel, à la confirmation du jugement entrepris et à la condamnation de l'appelante aux dépens des deux instances, liquidés à la somme de … euros (indemnité de procédure d'instance : … euros+ indemnité de procédure d'appel : … euros);

### II - Discussion

Quant à la régularisation de la TVA opérée par l'administration fiscale

Au cours des années 1992 et 1993, l'appelante a fait construire différents bâtiments industriels composés d'une réception, d'un hall fromagerie, d'un hall fromagerie-magasin, d'un hall dit «Nouvelle fromagerie», de locaux sanitaires, d'un atelier et d'une cabine électrique, d'une conciergerie et de garages, le tout sur un terrain sis à Herve;

Les dits bâtiments ont ensuite fait l'objet d'un bail emphytéotique d'une durée de 27 ans conclu le 30 décembre 1996 avec la **SA F. R. D. H.**;

Le droit d'emphytéose en question a été consenti moyennant une redevance totale unique de … francs belges (… euros), payable en 27 amortissements annuels de … francs belges (… euros) couvrant la reconstitution du capital et le paiement d'un intérêt fixé à 7% par an ;

Conformément à l'[article 45 du Code TVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-45), l'appelante a procédé à la déduction des taxes grevant les livraisons de matériaux et les prestations de services nécessaires à la construction des immeubles dont question ci-avant, ces derniers constituant des biens d'investissement à caractère immobilier et l'[article 9 alinéa 2 du Code TVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-9) assimilant la constitution d'un droit réel neuf à une livraison d'un bien neuf;

La constitution d'un droit d'emphytéose au profit de la **SA F. R. D. H.** a ainsi été opérée avec application du régime défini à l'article 44 §3, 1 ° b du Code TVA, dès lors que l'appelante avait manifesté son intention de soumettre la constitution de ce droit réel à la taxe dans les formes prévues par l'arrêté royal n° 14 du 3 juin 1970; la TVA a été perçue, puis versée au Trésor, à concurrence d'un montant de … francs belges (… euros);

Pour les taxes ayant grevé les opérations qui tendent ou concourent à l'érection ou à l'acquisition d'un bâtiment avec paiement de la taxe, la déduction initialement opérée par l'assujetti est sujette à révision pendant une période de 10 ans (à l'époque des faits) qui commence à courir le 1er janvier de l'année au cours de laquelle le droit à déduction a pris naissance (application des articles 6 §1er, 7 et 9 §1er de l'arrêté royal TVA n° 3);

L'[article 10, 4° de l'arrêté royal n° 3](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-3-december-betrekking-aftrekregeling-toepassing-belasting-8aeb#ar3-art10) précité dispose que la révision susmentionnée doit, en principe, être opérée dès que le bien d'investissement cesse d'exister dans l'entreprise, *« à moins qu'il ne soit établi que le bien ait fait l'objet d'une livraison ouvrant droit à déduction»*;

En l'espèce, à dater de la constitution du droit d'emphytéose au profit de la **SA F. R. D. H.**, le 30 décembre 1996, les biens immobiliers ont cessé d'exister dans le chef de l'appelante, pour devenir des biens d'investissement dans le chef de la **SA F. R. D. H.**;

En effet, en vertu de l'article 6, § 2 de l'arrêté royal TVA n° 3, les biens immeubles qui font l'objet d'un droit réel au sens de l'[article 9, alinéa 2, 2° du CTVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-9), tels que l'emphytéose, sont considérés comme des biens d'investissement dans le chef des titulaires des droits en question, ce qui implique nécessairement qu'ils ne le sont plus dans le chef de celui qui les a cédés ;

La **SA F. R. D. H.** a cependant été mise en liquidation le 26 février 1998;

Le contrat d'emphytéose a été résilié le 31 mai 1998, conformément à son article 8, rédigé comme suit : *« Le présent contrat sera résilié de plein droit aux frais du Preneur s'il plaît ainsi au bailleur par l'effet d'un seul commandement ou mise en demeure:*

\- *si le Preneur est déclaré en faillite*

\- *s'il reste en retard de payer une seul annuité plus de quinze jours après l'échéance»* (cfr. pièce 1 du dossier de l'appelante); c'est la seconde cause qui fut mise en œuvre in casu, compte tenu de l'absence de paiement de la redevance échue en 1997 ;

Les immeubles ont alors réintégré le patrimoine de l'appelante; les mêmes bâtiments ont ensuite fait l'objet, le 1er juin 1998, d'un contrat de location immobilière avec option d'achat en faveur de la **SA E. E. G.** à …;

Les parties sont opposées sur les conséquences de la mise en œuvre de la clause de résiliation dudit contrat ;

La cour fera siennes les considérations du premier juge faisant du bail emphytéotique un contrat à prestations successives, dont les prestations ne sont pas susceptibles de restitution (cfr. également à ce propos: **N. V.**, **Ph. C.** et **C. M.**, « Les biens - examen de jurisprudence (1989 à 1998), *RCJB*, 2000, n° 212 et suivantes) ;

Dans un pareil contrat, la résolution n'a pas d'effet rétroactif et opère, par conséquent, uniquement pour l'avenir (cfr. not. Cass., 14 avril 1994, Pas., I, p. 370: *« la résolution d'un contrat synallagmatique en application de l'article 1184 du Code civil opère, en principe, ex tunc; qu'elle ne peut toutefois avoir pour effet d'annuler les prestations réciproques effectuées en exécution du contrat, lorsqu'elles ne sont pas susceptibles de restitution»*);

Cependant, la survenance de la condition résolutoire pour inexécution fautive des obligations de l'emphytéote a entrainé la dissolution de la convention originaire (application de l'article 8 de la convention) et pour l'appelante, le droit d'obtenir, en vertu des articles [77 §1er, 5°](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-77) et [79](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-79) du Code de la TVA, le droit à restitution de la taxe ayant grevé la constitution du droit d'emphytéose considérée comme une livraison de biens, tandis que son cocontractant (l'emphytéote) était tenu de reverser la TVA ainsi restituée dans la mesure où il l'avait initialement déduite ;

Le retour de l'immeuble dans le patrimoine du vendeur n'était nullement la conséquence d'une nouvelle manifestation de volonté (une « livraison » au sens de l'[article 10 du Code de la TVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-10) ou une rétrocession au sens de l'[article 44 §3 b) du Code de la TVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44)), mais le résultat de la mise en œuvre de la clause de résolution unilatérale pour inexécution fautive prévue à l'article 8 du contrat d'emphytéose;

C'est par conséquent à tort que l'appelante considère le retour des biens litigieux dans son patrimoine par l'effet de la condition résolutoire comme une rétrocession de droit réel, dès lors que :

\- des termes utilisés à l'[article 10 §1er, alinéa 1er du Code de la TVA](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-10), il ressort qu'il doit exister au départ une volonté de transférer le pouvoir de se comporter à l'égard du bien comme un propriétaire d'une partie vers l'autre;

\- pour qu'une livraison de biens entre dans le champ d'application de la TVA, elle doit se faire à titre onéreux, ce qui suppose une contrepartie directe, quod non en l'espèce;

A la prise d'effet de la résolution, l'appelante était ainsi replacée, en ce qui concerne la TVA, dans la situation juridique qui était la sienne antérieurement à la livraison du bien, en quelque sorte neutralisée, en particulier en ce qui concerne la problématique des déductions opérées lors de la construction des bâtiments;

Dès le moment où ces biens ont été donnés en location à la **SA E. E. G.** (opération exemptée), c'est par conséquent à bon droit que l'administration fiscale a considéré qu'il y avait lieu, par application de l'[article 10, alinéa 1er, 1° de l'arrêté royal n° 3](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-3-december-betrekking-aftrekregeling-toepassing-belasting-8aeb#ar3-art10) du 10 décembre 1969 précité, à révision des taxes déduites initialement lors de leur construction;

Quant à l'amende

L'appelante conteste l'amende de 10 % appliquée sur base de l'article 70 §1er *bis* qui dispose que *« Quiconque a obtenu indûment la déduction de la taxe, encourt une amende égale au double du montant de cette taxe dans la mesure où cette infraction n'est pas réprimée par le §1, alinéa 1er»*;

Cette disposition ne pourrait cependant recevoir application en l'espèce, dès lors que l'appelante n'a pas obtenu indûment la déduction des taxes : en raison de la résolution du bail emphytéotique suivie de la location des bâtiments litigieux, il y avait lieu à révision des taxes et non à application de l'amende visée à l'article 70 §1er bis précitée ;

Quant aux dépens

L'appelante échouant sur la majeure partie de son chef de demande sera condamnée aux dépens d'appel de l'Etat belge;

### Beschikkend gedeelte

## PAR CES MOTIFS :

Vu l'article 24 de la loi du 15 juin 1935, la cour, statuant contradictoirement et évoquant la cause, arrête que:

1\. L'appel est recevable, et très partiellement fondé ;

2\. Le jugement entrepris est confirmé en ce que qu'il dit l'action de l'appelante, demanderesse originaire, recevable et fondé en ce qu'elle vise l'annulation de la contrainte litigieuse en ce qu'elle reprend des montants dus à titre de taxe sur la valeur ajoutée de … francs belges ou … euros, majorés d'intérêts;

3\. L'amende de 10 % appliquée sur base de l'article 70 §1er *bis* est dégrevée en sa totalité, pour absence de fondement légal ;

4\. L'appelante est condamnée aux dépens d'instance et d'appel de l'Etat belge, liquidés à la somme de … euros (indemnité de procédure d'instance : … euros+ indemnité de procédure d'appel : … euros); Ainsi jugé et délibéré par la VINGT-DEUXIEME chambre de la cour d'appel de Liège, où siégeait le conseiller f.f. de président **I. D.** comme juge unique et prononcé en audience publique du **28 juin 2016** par le conseiller f.f. de président **I. D.**, avec l'assistance du greffier **O. T.**.

Signatures

## Aangehaalde teksten

10

[KB nr. 3 art. 10](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-3-december-betrekking-aftrekregeling-toepassing-belasting-8aeb) 2 voorkomens

[WBTW art. 10](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-10) 2 voorkomens

[WBTW art. 9](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-9) 2 voorkomens

[KB nr. 14 art. 10](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-14-betrekking-vervreemdingen-gebouwen-gedeelten-bijhorende-39f4) 1 voorkomen

[KB nr. 3 art. 70](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/koninklijke-besluiten/ar-3-december-betrekking-aftrekregeling-toepassing-belasting-8aeb) 1 voorkomen

[WBTW art. 44](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-44) 1 voorkomen

[WBTW art. 45](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-45) 1 voorkomen

[WBTW art. 70](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-70) 1 voorkomen

[WBTW art. 77](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-77) 1 voorkomen

[WBTW art. 79](https://juriel.be/nl/wetboeken/btw/artikel-79) 1 voorkomen

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8

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