Dienstverrichting, Begrip

Fiche van de FOD Financiën

Tekst van het arrest

Tekst van de beslissing

Arrest van het Hof van Cassatie

dd. 02.12.2010

(F.09.0149.F)

BELGISCHE STAAT, minister van Financiën,

tegen

L.L., nv.

I. RECHTSPLEGING VOOR HET HOF

Het cassatieberoep is gericht tegen het arrest, op 18 februari 2009 gewezen door het hof van beroep te Bergen.

II. CASSATIEMIDDELEN

De eiser voert twee middelen aan

(...)

Tweede middel

Geschonden wetsbepalingen

- De artikelen 18, § 1, tweede lid, 11°, en 45, § 3, 3°, van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde.

Aangevochten beslissing

Het arrest bevestigt het beroepen vonnis gedeeltelijk, verklaart het dwangbevel 304.1221.55754 dat op 22 december 2004 tegen de verweerster is uitgevaardigd, nietig in zoverre daarin een te regulariseren belastingbedrag van meer dan 537,65 euro wordt gevorderd als aftrek op receptiekosten en bevestigt ook de beslissing over de in eerste aanleg gevallen kosten en uitgaven, terwijl het de kosten van het hoger beroep compenseert. Het beslist aldus op de volgende gronden:

"wanneer de traiteur zijn producten gewoon verkoopt, geldt een btw-tarief van 6 pct. voor de spijzen en het normale tarief voor de dranken, wanneer hij daarnaast ook aan tafel opdient, zoals hier, geldt het btw-tarief van 21 pct. voor het geheel; wat dat betreft is de factuur van de vennootschap Traivray - die een traiteursbedrijf uitbaat - die dagtekent van 21 november 2001 en onder het nr. 11.150 ingeschreven staat in het register van de binnenkomende facturen van (de verweerster) in de volgende bewoordingen gesteld: ‘levering en dienst receptie cocktails, presentatie nieuwe serie 7, op 16, 17 en 18 november'; uit de factuur kan echter het gedeelte van de prijs dat met de dienst van het personeel overeenstemt, niet worden onderscheiden van het gedeelte voor de levering van spijs en drank; die schending van artikel 5, § 1, 6°, van het koninklijk besluit van 29 december 1992 sluit elke aftrek van de btw ten bedrage van 73.260 frank die op deze factuur vermeld staat, uit, daar aldus het gedeelte van de kosten voor spijs en dranken onmogelijk met zekerheid kan worden achterhaald". Daarentegen "heeft de factuur van de vennootschap Relais de la Cité van 20 oktober 2002 die onder het nr. PM 02.10.2008 ingeschreven is in het register van de inkomende facturen van (de verweerster) betrekking op traiteurskosten gedaan bij gelegenheid van de opendeurdagen van 12 en 13 oktober 2002; de belasting op de kosten voor opgediende maaltijden (1.862,50 euro), de levering van champagneflessen (725 euro), schuimwijn (447 euro) en wijn (168 euro) is niet aftrekbaar; daarentegen bestaat er geen enkele wettelijke reden om de aftrek te weigeren van de belasting op de kosten van het personeel dat die dranken heeft opgediend, daar het hier wel degelijk kosten betreft die zijn gedaan met de bedoeling de verkoop te bevorderen van een nieuw product uit het BMW-gamma; dus moet de aftrek van (...) 537, 65 euro worden aangenomen".

Grieven

Artikel 45, § 3, 3°, van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde luidt als volgt:"Voor aftrek komt niet aanmerking de belasting ter zake van: 3° kosten van logies, spijzen en dranken in de zin van artikel 18, § 1, tweede lid, 10° en 11°, daaronder niet begrepen de kosten die worden gedaan:

a) voor het personeel dat buiten de onderneming belast is met een levering van goederen of een dienstverrichting;

b) door belastingplichtigen die op hun beurt dezelfde diensten onder bezwarende titel verstrekken".

Artikel 18, § 1, tweede lid, 11°, van genoemd wetboek bepaalt dat "als een dienst onder meer wordt beschouwd, de uitvoering van een contract dat tot voorwerp heeft: 11° het verschaffen van spijs en drank in restaurants en cafés en, meer algemeen, in omstandigheden voor het verbruik ter plaatse".

Uit die bepaling kan meer bepaald worden afgeleid dat, wat betreft de levering van spijs en drank, het gedeelte van de dienst die bestaat in de levering van spijs en drank hoe dan ook niet kan worden onderscheiden van de dienst sensu stricto aan de klanten en consumenten van die maaltijden en dranken die door het zaalpersoneel worden opgediend.

Aldus moet te dezen, met het oog op de toepassing van het recht op aftrek van de belasting over de toegevoegde waarde, worden bepaald hoe de dienstverlening van de traiteur aan diens klant, hier de verweerster, moet worden omschreven.

Het arrest dat vaststelt dat de maaltijden waarvoor de verweerster een door het hof van beroep gedeeltelijk goedgekeurde aftrek heeft gedaan, zijn opgediend door het eigen personeel van de traiteur die in zijn voordeel een dienst heeft verstrekt, bestaande in de bereiding, het vervoer en het opdienen van die maaltijden en dranken aan de genodigden van de verweerster, heeft, vermits het niet uitmaakt wie als eindverbruiker moet worden aangewezen bijgevolg niet zonder de in de aanhef van het middel vermelde bepalingen te schenden, het onderscheid dat het maakt tussen de levering van spijs en drank en de terbeschikkingstelling van het zaalpersoneel voor de opdiening ervan, kunnen verantwoorden.

III. BESLISSING VAN HET HOF

Tweede middel

Volgens artikel 45, § 3, 3°, Btw-Wetboek komt voor aftrek niet in aanmerking de belasting ter zake van kosten van logies, spijzen en dranken in de zin van artikel 18, § 1, tweede lid, 10° en 11° van dat wetboek, behalve in twee gevallen die zich te dezen niet voordoen.

Volgens bovenvermeld artikel 18, § 1, tweede lid, 11°, wordt onder meer als een dienst beschouwd, de uitvoering van een contract dat tot voorwerp heeft het verschaffen van spijs en drank in restaurants en cafés en, meer algemeen, in omstandigheden voor het verbruik ter plaatse.

Wanneer een persoon, die spijs en dranken verschaft aan een andere, bij diezelfde gelegenheid, ook aan tafel opdient, verricht hij voor het geheel een dienst in de zin van die bepaling en is die dienst niet aftrekbaar.

Het arrest stelt vast dat de traiteur Relais de la Cité ter gelegenheid van de opendeurdagen op 12 en 13 oktober 2002 maaltijden en dranken heeft geleverd aan de verweerster en die ook aan tafel opgediend heeft.

Het arrest dat de aftrek weigert van de belasting op de kosten voor spijs en drank, heeft niet wettig kunnen instemmen met de door de verweerster gedane aftrek van de belasting over de toegevoegde waarde op de kosten voor het personeel dat die spijzen en dranken heeft opgediend.

Het middel is gegrond.

Omvang van de cassatie

De vernietiging van de beslissing over de aftrek van de belasting op de kosten voor het personeel dat aan tafel heeft opgediend ter gelegenheid van de opendeurdagen, strekt zich uit tot de beslissing over het bedrag van de geldboete die daarvan het gevolg is.

Beschikkend gedeelte

Dictum

Het Hof,

Vernietigt het bestreden arrest, in zoverre het arrest het litigieuze dwangbevel 304.1221.55754 dat op 22 december 2004 tegen de verweerster werd uitgevaardigd nietig verklaart in de mate dat hierin van de verweerster een te regulariseren belastingbedrag van meer dan 537,65 euro wordt gevorderd als aftrek van belastingen op receptiekosten alsook een met die verbetering evenredige geldboete, en uitspraak doet over de kosten.

Verwerpt het cassatieberoep voor het overige.

Beveelt dat van het arrest melding zal worden gemaakt op de kant van het gedeeltelijk vernietigde arrest.

Veroordeelt de eiser in de helft van de kosten.

Houdt de beslissing over de overige kosten aan en laat de beslissing daaromtrent aan de feitenrechter over.

Verwijst de aldus beperkte zaak naar het hof van beroep te Luik.

Aldus geoordeeld door het Hof van Cassatie, eerste kamer, te Brussel, door afdelingsvoorzitter …

Vertaling opgemaakt onder toezicht van raadsheer …

Ondertekeningen