--- title: "Décision anticipée 2024.0372 · Impôt des sociétés, absorption fiscalement neutre" description: "Impôt des sociétés, absorption fiscalement neutre, motif économique valable, fraude. Décision anticipée belge n° 2024.0372 du 18 juin 2024." url: "https://juriel.be/fr/rulings/2024-0372-impot-societes-absorption-fiscalement-neutre-1d4f" lang: "fr" --- Texte en néerlandais # Impôt des sociétés, absorption fiscalement neutre, motif économique valable **Numéro** 2024.0372 **Date** 18 juin 2024 ## Sur le document **Collection** Décisions anticipées **Langue du texte** néerlandais **Version française** non publiée par le SPF Le texte de ce document est en néerlandais. Le SPF n'en publie pas de version française. ## Texte 47 paragraphes Fiche du SPF Finances Décision anticipée n° 2024.0372 du 18.06.2024 *Impôt des sociétés* · *Fusion par absorption fiscalement neutre* · *Motifs économiques valables* · *Fraude ou évasion fiscale* *TVA* · *Cession d’une universalité de biens* ## Résumé La fusion de trois sociétés immobilières, qui tend à centraliser la gestion et le financement des activités immobilières au sein d’une seule société, répond aux dispositions énoncées à l’article 183bis du CIR 92. Les opérations de fusion précitées doivent se faire en application des articles [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) et [18, § 3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18), CTVA. ## I. Voorwerp van de aanvraag 1\. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te krijgen dat: \- de fusies door overneming van de vennootschappen A en B door vennootschap C voldoen aan de voorwaarde van artikel 211, §1, vierde lid, 3° van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92) en bijgevolg niet als hoofddoel of als één van de hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking in de zin van artikel 183bis WIB 92 hebben; \- de boekhoudkundige retroactiviteit kan worden aanvaard op het vlak van de inkomstenbelastingen; \- de voormelde fusieverrichtingen kunnen worden uitgevoerd met toepassing van de artikelen [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) en [18, §3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18), van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.BTW). ## II. Omschrijving van de verrichtingen door de aanvragers 2\. De vennootschappen A, B en C zijn drie vastgoedvennootschappen die elk verschillende onroerende goederen aanhouden bestemd voor verhuur. De aandelen van drie voormelde vennootschappen worden voor 100% aangehouden door de holdingvennootschap Z. 3\. In het kader van de vereenvoudiging van de groepsstructuur wenst de groep over te gaan tot zijdelingse fusies waarbij de vennootschappen A en B zullen worden overgenomen door vennootschap C tegen uitgifte van nieuwe aandelen aan vennootschap Z. ## III. Beslissing ### *III.A. Betreffende de toepassing van artikel 211, § 1, vierde lid, 3°, WIB 92 juncto artikel 183bis WIB 92* 4\. Binnen de groep wenst men over te gaan tot zijdelingse fusies waarbij de vennootschappen A en B zullen worden overgenomen door vennootschap C. Deze verrichtingen beantwoorden aan de definitie van een fusie door overneming zoals vermeld in artikel 2, § 1, 6°/1, a) WIB 92. 5\. Het opzet van de huidige herstructurering is het aantal juridische entiteiten te reduceren door vennootschappen met gelijkaardige activiteiten samen te voegen waardoor de kosten worden getemperd. Door de fusies worden de verschillende onroerende goederen gecentraliseerd in eenzelfde juridische entiteit, wat tot een efficiënter beheer en tot een optimalisatie van de financieringsmogelijkheden zou moeten leiden. 6\. De overnemende vennootschap C en de over te nemen vennootschap B zijn winstgevend en hebben een belastbare basis. Zij beschikken niet over overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen. Vennootschap A is in 2023 verlieslatend door de stijging van de rentelasten op haar schulden waaronder de schulden aan de vennootschappen C en Z. De vennootschap heeft geen belastbare grondslag maar beschikt evenmin over overgedragen fiscale verliezen aangezien de groepsbijdrageregeling als bedoeld in artikel 205/5 WIB 92 wordt toegepast tussen vennootschap A enerzijds en vennootschap C anderzijds. De fusieverrichtingen an sich hebben bijgevolg niet tot doel om voor de komende jaren een belangrijke fiscale kostenbesparing te realiseren. 7\. De aanvragers hebben bevestigd dat vennootschap B geen vrijgestelde reserves heeft. Dit in tegenstelling tot de vennootschappen A en C die beiden beschikken over gespreid te belasten meerwaarden als bedoeld in artikel 47 WIB 92 waarop nog herbeleggingsverplichtingen rusten. In dat kader hebben de aanvragers expliciet bevestigd dat geen enkele van de door de vennootschappen A, B en C aangehouden onroerende goederen zullen worden aangeduid als herbelegging. Derhalve strekken de fusieverrichtingen er niet toe om de onroerende goederen van de ene vennootschap aan te duiden als herbelegging door een andere bij de fusie betrokken vennootschap om alsnog aan de voorwaarden voor de gespreide taxatie van de gerealiseerde meerwaarden te voldoen. 8\. Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen kan worden aangenomen dat de geplande fusies door overneming van de vennootschappen A en B door vennootschap C plaatsvinden op grond van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of –ontwijking hebben in de zin van artikel 183bis, WIB 92. ### *III.B. Betreffende de boekhoudkundige retroactiviteit van de fusies op het vlak van de vennootschapsbelasting* 9\. De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag, inzonderheid t.a.v. vermeld retroactiviteitsbeding, slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule: \- met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband wordt opgemerkt dat een boekhoudkundige retroactiviteitsclausule van meer dan zeven maand in normale omstandigheden niet als een korte periode kan worden aangemerkt; \- en een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat. 10\. De voorgenomen fusies door overneming van de vennootschappen A en B door vennootschap C zullen volgens de aanvragers plaatsvinden met een boekhoudkundige retroactiviteit zonder dat de boekhoudkundige retroactiviteitsperiode meer dan zeven maanden zal bedragen. 11\. In het kader van de in randnummer 9.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op een maximale overdracht van de overgedragen fiscale verliezen of de overgedragen DBI-aftrek door deze fiscale nettowaarden op de boekhoudkundige retroactiviteitsdatum (in plaats van op de juridische datum van de verrichting) in aanmerking te nemen (zie dienaangaande randnummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). De aanvragers hebben bevestigd dat geen van de bij de fusies betrokken vennootschappen over overgedragen fiscale verliezen of overgedragen DBI-aftrek beschikken. 12\. Derhalve kan worden gesteld dat de boekhoudkundige retroactiviteitsclausule een correcte toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat en dat de boekhoudkundige retroactiviteit van de betreffende fusieverrichtingen op het vlak van de vennootschapsbelasting kan worden aanvaard. ### *III.C. Betreffende de toepassing van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW* 13\. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. Artikel 18, § 3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten. 14\. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen [19](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-19) en [29](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-29) van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen [5, paragraaf 8](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-5), en [6, paragraaf 5](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-6), van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag). 15\. In haar arrest van 27 november 2003 – zaak [C-497/01](https://juriel.be/fr/jurisprudence-union/c-497-01-arret), Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten. 16\. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend. 17\. Naast het voortzetten van de activiteit is tevens vereist dat de inbrenggenietende entiteit bovendien op autonome wijze de activiteit verderzet. Verwijzend naar de in de aanvraag beschreven overdracht, door zijdelingse fusies waarbij de vastvennootschappen A en B zullen worden overgenomen door de vastgoedvennootschap C, dient vastgesteld te worden dat deze laatste de activiteiten, zoals voorheen verricht door de overdragende vennootschappen, zal kunnen voortzetten. Er is geen personeel in dienst. 18\. Naar aanleiding van de hierboven beschreven overdracht worden alle activa en passiva overgedragen aan vennootschap C. De over te dragen bestandsdelen zijn hoofdzakelijk onroerende goederen, die btw-matig niet als nieuw kwalificeren. 19\. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak hebben de zijdelingse fusies betrekking op een algemeenheid. 20\. Er kan worden geconcludeerd dat de overdracht van alle activa en passiva, de overnemer (de vastgoedvennootschap C) zullen toelaten om een zelfstandige economische activiteit uit te oefenen. 21\. De artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW stellen als expliciete voorwaarde dat de overnemer een ‘belastingplichtige’ moet zijn ‘die de belasting indien ze ingevolge de overdracht verschuldigd zou zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken’. 22\. Vennootschap C heeft het statuut van gemengde btw-belastingplichtige met een gedeeltelijk recht op aftrek. 23\. Uit hetgeen voorafgaat blijkt dan ook dat de zijdelingse fusies waarbij de vastgoedvennootschappen A en B zullen worden overgenomen door de vastgoedvennootschap C op grond van de artikelen 11 en 18, § 3, W.BTW noch als een levering van goederen, noch als een levering van diensten wordt beschouwd, aangezien: \- vennootschap C recht op aftrek zal genieten; \- vennootschap C de activiteiten van de vennootschappen A en B zal voortzetten; en \- het telkens een overdracht van een algemeenheid betreft. ## Textes cités 7 [CTVA art. 11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) 2 occurrences [CTVA art. 18](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) 2 occurrences [6e directive 77/388 art. 5](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-5) 1 occurrence [6e directive 77/388 art. 6](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-6) 1 occurrence [directive TVA 2006/112 art. 19](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-19) 1 occurrence [directive TVA 2006/112 art. 29](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-29) 1 occurrence [C-497/01, arrêt du 27 novembre 2003](https://juriel.be/fr/jurisprudence-union/c-497-01-arret) 1 occurrence