---
title: "Décision anticipée 2023.0864 · Impôt des sociétés, Scission partielle fiscalement neutre"
description: "Impôt des sociétés, Scission partielle fiscalement neutre, Motifs économiques valables. Décision anticipée belge n° 2023.0864 du 5 décembre 2023."
url: "https://juriel.be/fr/rulings/2023-0864-impot-societes-scission-partielle-fiscalement-a9a9"
lang: "fr"
---

Texte en néerlandais

# Impôt des sociétés, Scission partielle fiscalement neutre · IMPÔT DES SOCIÉTÉS - Scission partielle fiscalement neutre - Motifs économiques valables - Fraude ou évasion fiscal - IMPÔT DES PERSONNES PHYSIQUES - Plus value sur actions - Gestion normale du patrimoine privé - Vente d’actions - DROITS D’ENREGISTREMENT - Apport d’une universalité de biens - TVA - Cession d’une universalité de biens

**Numéro**

2023.0864

**Date**

5 décembre 2023

## Sur le document

**Collection**

Décisions anticipées

**Langue du texte**

néerlandais

**Version française**

non publiée par le SPF

Le texte de ce document est en néerlandais. Le SPF n'en publie pas de version française.

## Texte

83 paragraphes

Fiche du SPF Finances

Décision anticipée n° 2023.0864 du 05.12.2023

*IMPÔT DES SOCIÉTÉS* · *Scission partielle fiscalement neutre* · *Motifs économiques valables* · *Fraude ou évasion fiscal*

*IMPÔT DES PERSONNES PHYSIQUES* · *Plus‑value sur actions* · *Gestion normale du patrimoine privé* · *Vente d’actions*

*DROITS D’ENREGISTREMENT* · *Apport d’une universalité de biens*

*TVA* · *Cession d’une universalité de biens*

## Samenvatting

La scission partielle d’une société d’exploitation A, par laquelle l’activité d’exploitation est cédée à une nouvelle société SRL B qui doit encore être constituée en vue du transfert des actions de la SRL B à une tierce partie intéressée et dont le prix de vente reçu est durablement réinvesti au moyen d’une augmentation de capital dans la SRL C, répond aux dispositions de l’article 183*bis* du CIR 92, et peut avoir lieu sous le régime de la neutralité fiscale visé à l’article 211, § 1 er, du CIR 92.

La vente par monsieur x de la participation dont il dispose après la scission partielle dans la SRL B, peut être considérée comme une opération de gestion normale d’un patrimoine privé, de sorte que la plus-value ne sera pas taxée sur la base des articles 90, alinéa 1 er, 9°, premier tiret, du CIR 92.

La scission partielle de la SRL A dont l’activité d'exploitation est transférée à la société SRL B qui doit encore être constituée peut être réalisée sous le régime de franchise prévu à l'article 117, § 2, du C. enr. fédéral, toutefois avec une perception minimum égale au droit fixe général en application de l’article 167 du C. enr. fédéral.

La scission partielle de l’activité exonérée selon l’[article 44 du C.TVA](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-44) ne donne pas lieu à l’application de l’article 11 et de l’[article 18, § 3, du C.TVA](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18). Elle donne cependant lieu à l’application de l’[article 44, § 2, 13°, du C.TVA](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-44).

***La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.***

## I. Voorwerp van de aanvraag

**1.** De aanvraag strekt er toe de bevestiging te krijgen dat:

**1.1.** de partiële splitsing van BV A, waarbij ze haar operationele activiteit zal overdragen aan een nieuw op te richten vennootschap Newco B, beantwoordt aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, § 1, vierde lid van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis* WIB 92;

**1.2.** voor de toepassing van de vennootschapsbelasting de boekhoudkundige retroactiviteit van de partiële splitsing kan worden toegestaan;

**1.3.** de partiële splitsing onder de toepassing valt van artikel 117, § 2 van het federale Wetboek van Registratie‑, Hypotheek‑, en Griffierechten (hierna W.Reg.);

**1.4.** de voorgenomen partiële splitsing belastingneutraal kan plaatsvinden overeenkomstig de artikelen [44, § 2, 13°](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-44) en [44, § 3, 2°](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-44) van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.Btw;

**1.5.** de daaropvolgende verkoop van de aandelen Newco B door de aandeelhouder natuurlijke persoon x, kadert binnen het normaal beheer van het privévermogen en derhalve de gerealiseerde meerwaarde niet belastbaar is als divers inkomen overeenkomstig artikel 90, eerste lid, 1° of 9°, eerste gedachtestreepje van het WIB 92.

## II. Omschrijving van de verrichtingen

**2.** BV A oefent een activiteit uit en bezit verschillende onroerende goederen die verhuurd worden. De aandelen zijn in het bezit van de heer x.

**3.** De beoogde verrichting betreft de partiële splitsing van BV A waarbij de exploitatie activiteit zal worden overgedragen aan een nieuw op te richten vennootschap B tegen uitreiking van aandelen aan de aandeelhouder van BV A. Deze verrichting beantwoordt aan de definitie van een met een splitsing gelijkgestelde verrichting als vermeld in artikel 2, § 1, 6°/1, g), WIB 92.

**4.** De aanvrager heeft bevestigd dat al het personeel zal overgaan naar Newco B, waaruit blijkt dat de activiteit bij voortduur zal worden verder gezet bij de overnemende vennootschap. De aanvrager heeft bevestigd dat de geplande verrichting geen impact zal hebben op de tewerkstelling.

## III. Beslissing

### *III.A. Inzake de toepassing van artikel 211, § 1, WIB 92*

**5.** De afsplitsing van de exploitatie is noodzakelijk om de overname van de aandelen van Newco B door een derde partij mogelijk te maken en de continuïteit van het bedrijf te garanderen. De overnemer is enkel bereid de exploitatieactiviteit over te nemen en is niet geïnteresseerd in het onroerend goed.

**6.** De aanvrager heeft bevestigd dat de eigenvermogensbestanddelen worden verdeeld in overeenstemming met artikel 213 WIB 92 en met de voorschriften van de fiscale administratie terzake. Dit blijkt ook uit het overgemaakte ontwerp van de splitsingsstaat. BV A beschikt volgens de aanvrager niet over vrijgestelde reserves.

**7.** De verkrijgende vennootschap Newco B is een nieuw opgerichte vennootschap en heeft geen vrijgestelde reserves waarvoor eventuele herbeleggingsverplichtingen openstaan, zodat de partiële splitsing er niet toe strekt om de ingevolge de partiële splitsing verkregen activa aan te duiden als herbeleggingsactief ten name van de verkrijgende vennootschap.

**8.** BV A is winstgevend en heeft een belastbare basis. Ze beschikt aldus niet over overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen. Daar Newco B pas is opgericht, heeft ook zij geen overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen. Uit de door de aanvrager verstrekte prognoses blijkt dat de betrokken vennootschappen financieel leefbaar zullen zijn.

**9.** De aanvrager bevestigt daarenboven dat er geen claims of vorderingen aanwezig zijn ten name van BV A zodat de partiële splitsing er niet toe strekt zich te onttrekken aan bepaalde financiële verplichtingen.

**10.** De aandelen van Newco B zullen onmiddellijk na de partiële splitsing worden verkocht aan een derde partij. De aanvragers hebben bevestigd dat de ontvangen verkoopprijs integraal zal worden geherinvesteerd in BV C.

**11.** De aanvrager heeft bevestigd dat er geen intentie bestaat om de aandelen van BV A, noch van BV C te vervreemden.

**12.** Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van BV A plaatsvindt op grond van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183*bis*, WIB 92.

**13.** De verkrijgende vennootschap Newco B is een binnenlandse vennootschap.

**14.** Derhalve kan worden besloten dat aan de voorwaarden zoals gesteld in artikel 211, § 1, vierde lid, WIB 92 is voldaan, zodat de partiële splitsing van BV A kan worden verricht onder het belastingneutraal regime zoals bedoeld in artikel 211, § 1, WIB 92.

### *III.B. Inzake de boekhoudkundige retroactiviteit*

**15.** De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag, inzonderheid t.a.v. voormeld boekhoudkundig retroactiviteitsbeding, slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule:

**15.1.** met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband wordt opgemerkt dat een boekhoudkundige retroactiviteitsclausule van meer dan zeven maanden in normale omstandigheden niet als een korte periode kan worden aangemerkt;

**15.2.** en een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

**16.** De partiële splitsing zal vanuit een juridisch perspectief doorgaan met een boekhoudkundige retroactiviteit naar xx/xx/xx. De beoogde retroactiviteitsperiode zal dus in geen geval meer dan 7 maanden bedragen.

**17.** In het kader van de in randnummer 15.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op een maximale overdracht van de fiscaal overdraagbare verliezen of DBI-aftrek door deze fiscale nettowaarden op de boekhoudkundige retroactiviteitsdatum (in plaats van op de juridische datum van de verrichting) in aanmerking te nemen (zie dienaangaande randnummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). In casu heeft de aanvrager evenwel bevestigd dat geen van beide vennootschappen over fiscaal overdraagbare verliezen of DBI-aftrek beschikken, zodat de boekhoudkundige retroactiviteit een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

**18.** Derhalve kan worden besloten dat de boekhoudkundige retroactiviteit op fiscaal vlak kan worden aanvaard.

***III.C. Inzake de verkoop van aandelen Newco B door de heer x (toepassing artikelen 90, eerste lid, 1° en 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92)***

**19.** De geplande verkoop door de heer x van zijn deelneming in Newco B aan een derde, vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, eerste lid, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

**20.** De aandelen van de betrokken vennootschap behoren tot het privévermogen van de aanvrager‑natuurlijke persoon, de heer x.

**21.** De geplande aandelenoverdracht kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van het privévermogen in de zin van artikel 90, eerste lid, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92:

**21.1.** de heer x bezit de deelneming in BV A van bij de oprichting van deze vennootschap. De aandelen zijn al geruime tijd in zijn privé bezit;

**21.2.** het betreft geen complexe verrichting, noch spitsvondig feitencomplex;

**21.3.** de voorgenomen verkoopverrichting die volgt op de partiële splitsing van BV A heeft tot doel de exploitatieactiviteit van de vennootschap over te dragen aan een derde die deze verder zal uitbouwen. Op die manier wordt de continuïteit van en de tewerkstelling binnen het bedrijf veilig gesteld;

**21.4.** de overdracht van aandelen zal plaatsvinden op basis van marktconforme omstandigheden en op basis van een transactie die tot stand komt tussen volledig onafhankelijke partijen;

**21.5.** de meerwaarde die bij de voorgenomen aandelenoverdracht zal worden gerealiseerd is, gelet op de bezitsduur van de aandelen, de afwezigheid van financieringen en van hoge risico's, niet het gevolg van speculatie als bedoeld in artikel 90, eerste lid, 1°, WIB 92;

**21.6.** ingevolge de partiële splitsing die aan de verkoop voorafgaat zullen liquide middelen worden afgesplitst. De DVB neemt kennis van de in de aanvraag aangehaalde motivering inzake de aanwezige liquiditeiten binnen Newco B. De liquide middelen kunnen beschouwd worden als werkkapitaal.

**22.** De meerwaarde die gerealiseerd wordt n.a.v. de verkoop van de aandelen Newco B zal niet worden belast op grond van artikel 90, eerste lid, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

### *III.D. Inzake de toepassing van artikel 117, § 2, federaal W.Reg*

**23.** Volgens artikel 117, § 2, federaal W.Reg. is het bij artikel 115 van hetzelfde wetboek bepaalde recht niet verschuldigd, onder de voorwaarden die de Koning bepaalt, voor de inbrengen gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel gevestigd is op het grondgebied van een lidstaat van de Europese Gemeenschappen, van goederen die één of meer van haar bedrijfstakken uitmaken.

**24.** Bij koninklijk besluit (artikel 1 van het KB van 18 juli 1972 betreffende de uitvoering der artikelen 117 en 120 van het Wetboek der registratie‑, hypotheek‑ en griffierechten) worden de voorwaarden voor deze vrijstelling als volgt bepaald:

> “de vrijstelling van het evenredig recht voorzien in artikel 117, § 2, van het Wetboek der registratie‑, hypotheek‑ en griffierechten, alsook de uitzondering gevestigd in artikel 120, 3 e lid\[…\] van hetzelfde wetboek, zijn ondergeschikt aan de voorwaarde:
>
> 1° dat de inbreng het geheel omvat van de goederen die door de inbrengende vennootschap worden aangewend tot een of meer afdelingen van haar onderneming welke, uit technisch oogpunt, ieder een onafhankelijk uitbatingsgeheel vormen;
>
> 2° dat, eventueel na aftrek van de bij de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen, die betrekking hebben op de ingebrachte bedrijfstakken, de inbreng uitsluitend vergoed wordt hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen hetzij door toekenning van aandelen of deelbewijzen, die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, samen met een storting in contanten, die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen of deelbewijzen niet overschrijdt.
>
> Wordt niet beschouwd als een afdeling van de onderneming het beheer van de participaties en de waarden in portefeuille. De participaties en waarden in portefeuille worden slechts beschouwd als behorende tot een bedrijfstak wanneer zij normaal in de exploitatie van deze tak van de bedrijvigheid zijn geïntegreerd”.

**25.** BV A zal via een partiële splitsing haar activiteit overdragen aan een nieuw op te richten vennootschap Newco B.

**26.** De inbreng van de bedrijfsafdeling “activiteit” zal worden gedaan door BV A, een bestaande Belgische vennootschap. Hierdoor is er voldaan aan de voorwaarde dat de inbreng wordt gedaan door een vennootschap waarvan de zetel der werkelijke leiding of de statutaire zetel is gevestigd op het grondgebied van een Lidstaat van de Europese Gemeenschappen.

**27.** De inbreng zal worden gedaan in de Belgische vennootschap, Newco B.

**28.** De notie “bedrijfstak” dient vanuit twee invalshoeken te worden bekeken, enerzijds vanuit de inbrengende vennootschap en anderzijds vanuit de inbrenggenietende vennootschap. Ten name van de inbrengende vennootschap moet worden beoordeeld of de overgedragen activa, passiva en andere rechten en elementen een geheel uitmaken en al een zekere vorm van autonomie hebben. Ten name van de inbrenggenietende vennootschap is het van belang of de ingebrachte afdeling autonoom kan functioneren binnen de inbrenggenietende vennootschap.

**29.** Uit de gegevens van de aanvraag blijkt dat alle activa en passiva die tot de exploitatie activiteit behoren, zullen worden afgesplitst naar de nieuw op te richten vennootschap, Newco B.

**30.** Hieruit kan worden besloten dat het een inbreng betreft van een activiteit die kan worden beschouwd als een reeds bestaand georganiseerd geheel van activa en passiva dat op technisch vlak door eigen middelen reeds autonoom functioneert, en bij de inbrenggenietende Belgische vennootschap ook autonoom zal kunnen functioneren. De ingebrachte activiteit is bijgevolg te beschouwen als een bedrijfstak.

**31.** Deze inbreng zal volledig worden vergoed door de toekenning van aandelen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen in de Belgische vennootschap, Newco B. Hieruit kan worden besloten dat aan de voorwaarde wordt voldaan dat, eventueel na aftrek van de bij de inbreng door de inbrengende vennootschap verschuldigde sommen die betrekking hebben op de ingebrachte bedrijfstak, de inbreng uitsluitend wordt vergoed door toekenning van aandelen of deelbewijzen die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen, al dan niet samen met een storting in contanten die het tiende van de nominale waarde van de toegekende maatschappelijke aandelen niet overschrijdt (K.B. 18 juli 1972, artikel 1). In casu wordt er geen geldopleg betaald.

**32.** De vervulling van de voorwaarden (K.B. 18 juli 1972) zal bevestigd worden in de notariële akte.

**33.** Voor de toepassing van de registratierechten wordt de inbreng beoordeeld op het tijdstip van de inbreng zelf, zijnde de datum van het verlijden van de notariële akte, zonder retroactiviteit.

**34.** De akte van partiële splitsing zal worden verleden voor notaris y.

### *III.E. Inzake de toepassing van artikel 44 W.Btw*

**35.** BV A verricht volgens de verklaring van de aanvrager op grond van artikel 44, § 1, 1°, W.Btw exploitaite x), alsook op grond van artikel 44, § 3, 2°, W.Btw (verhuur van vastgoed), vrijgestelde btw‑handelingen. In casu zullen alle activa en passiva van de activiteiten die vallen onder artikel 44 ,§ 1, 1°, W.Btw worden overgedragen. Newco B zal deze activiteit van BV A verderzetten.

**36.** BV A heeft een btw-nummer aangevraagd, omwille van de gewijzigde wetgeving in verband met prestaties van esthetische aard die behoudens vergissing eveneens onder de vrijstelling ressorteren. Aangezien volgens de verklaring van de aanvrager alle activiteiten onder de vrijstellingen sub artikel 44, W.Btw vallen, werd tot op heden van deze beslissing nooit btw in aftrek gebracht niet op de kosten, noch op de investeringen.

**37.** Gezien de overnemer geen recht op aftrek zal uitoefenen op het moment van de partiële splitsing kunnen de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw niet worden toegepast in kader van de geplande overdracht. Het btw regime dat van toepassing is op de overdracht moet aldus in principe voor elk overgedragen goed of voor elke overgedragen dienst afzonderlijk worden bepaald.

**38.** Artikel 44, § 2, 13°, W.Btw bepaalt de levering van goederen die uitsluitend ten behoeve van een op de grond van artikel 44 W.Btw vrijgestelde activiteiten werden aangewend als voor deze goederen geen recht op aftrek is genoten; de overdracht van een cliënteel of het verlenen van rechten op een cliënteel, dat betrekking heeft op een op grond van artikel 44 W.Btw vrijgestelde activiteit; de levering van goederen waarvan de verkrijging of bestemming het voorwerp heeft uitgemaakt van een uitsluiting van het recht op aftrek overeenkomstig artikel 45, § 3, W.Btw.

**39.** De niet toepasbaarheid van de artikelen 11 en 18, § 3, W.Btw heeft tot gevolg dat een al te strikte lezing van artikel 44, § 2, 13°, W.Btw leidt tot btw op de overgedragen diensten, btw die niet in aftrek kan worden gebracht door de overnemer. De DVB is van oordeel dat dit niet de bedoeling was van de richtlijn noch van de Belgische wetgever en bevestigt dan ook dat in casu de vrijstelling van artikel 44, § 2, 13°, W.Btw kan gelden voor alle activa en passiva (inclusief ‘diensten’) die het voorwerp zijn van deze partiële splitsing.

## Textes cités

2

[CTVA art. 44](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-44) 4 occurrences

[CTVA art. 18](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) 1 occurrence