--- title: "Décision anticipée 2019.0737 · Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutre" description: "Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutre, Motifs économiques valables. Décision anticipée belge n° 2019.0737 du 24 septembre 2019." url: "https://juriel.be/fr/rulings/2019-0737-impot-societes-fusion-absorption-fiscalement-32d0" lang: "fr" --- Texte en néerlandais # Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutre · Impôt des sociétés - Fusion par absorption fiscalement neutre - Motifs économiques valables - Fraude ou évasion fiscale - TVA - Cession d'une universalité de biens **Numéro** 2019.0737 **Date** 24 septembre 2019 ## Sur le document **Collection** Décisions anticipées **Langue du texte** néerlandais **Version française** non publiée par le SPF Le texte de ce document est en néerlandais. Le SPF n'en publie pas de version française. ## Texte 50 paragraphes Fiche du SPF Finances Décision anticipée n° 2019.0737 du 24.09.2019 *Impôt des sociétés* · *Fusion par absorption fiscalement neutre* · *Motifs économiques valables* · *Fraude ou évasion fiscale* *TVA* · *Cession d'une universalité de biens* ## Résumé La fusion de deux entités qui est inspirée par des prescriptions réglementaires plus strictes répond aux dispositions de l'article 183bis, CIR92. La fusion précitée doit se faire en application des articles [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) et [18, § 3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) C. TVA. ***La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.*** ## I. Voorwerp van de aanvraag 1\. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te krijgen dat: 1.1. De voorgenomen geruisloze fusie waarbij X wordt overgenomen door Y, beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183bis van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92); 1.2. De boekhoudkundige retroactiviteitsclausule in casu fiscaal aanvaardbaar is; 1.3. De voorgenomen fusieverrichting onder de toepassing van de artikelen [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) en [18, §3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna W.BTW) valt. ## II. Omschrijving van de verrichting door de aanvragers 2\. Y bezit verschillende onroerende goederen en staat in voor de exploitatie ervan. 3\. X is een dochtervennootschap van Y en bezit een onroerend goed dat door haarzelf wordt uitgebaat. 4\. Noch Y, noch X stelt personeel tewerk. Het personeel dat wordt ingezet voor de activiteiten van beide vennootschappen, staat op de payroll van een andere entiteit. 5\. Er wordt thans een fusie overwogen waarbij X zal worden overgenomen door Y. Voorafgaand aan de fusieverrichting zullen mevrouw A en de heer B hun enig aandeel van X om niet overdragen aan Y, zodat deze laatste 100% van de aandelen van X zal bezitten op het moment van de fusieverrichting. Deze verrichting beantwoordt aan de definitie van een met een fusie door overneming gelijkgestelde verrichting als vermeld in artikel 2, §1, 6°/1, WIB 92. ## III. Beslissing ### *III.A. Betreffende de toepassing van artikel 183bis WIB 92* 6\. De herstructurering is noodzakelijk ingevolge de strengere voorschriften van recente regelgeving. Na de fusieverrichting zal er zonder problemen kunnen worden geïnvesteerd in het vastgoed van X en kan het onroerend goed verder worden uitgebaat op dezelfde wijze als dit nu het geval is. 7\. Ingevolge de fusie zullen de onroerende goederen die door beide entiteiten worden geëxploiteerd, worden gecentraliseerd in één entiteit, hetgeen zal leiden tot een administratieve vereenvoudiging. Tevens wordt verwacht dat Y door de schaalvergroting bijkomende projecten zal kunnen realiseren. De bestemming van de onroerende goederen zal niet wijzigen na de fusie. 8\. De fiscale aspecten en gevolgen van de fusieverrichting kunnen als volgt worden samengevat: 8.1. Y is winstgevend en heeft geen overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen (geen overgedragen verliezen, overgedragen aftrek voor risicokapitaal, overgedragen investeringsaftrek of DBI-overschotten); 8.2. X is daartegen structureel verlieslatend en heeft overgedragen verliezen die zijn ontstaan in de loop der jaren en die ingevolge de toepassing van artikel 206, §2, tweede lid, WIB 92 voor ongeveer de helft verloren zullen gaan; zij beschikt voor het overige over geen andere overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen; 8.3. Uit de door de aanvragers verstrekte prognoses blijkt dat X in een stand alone scenario (d.i. zonder fusie) deze overgedragen verliezen nooit zelf zou kunnen aanwenden bij gebrek aan belastbare winsten, terwijl Y deze overgedragen verliezen (weliswaar na toepassing van de beperking zoals voorgeschreven in artikel 206, §2, tweede lid, WIB 92) na de fusie wel in mindering zal kunnen brengen van haar belastbare winsten; 8.4. Door de recent ingevoerde groepsbijdrageregeling zoals voorzien in artikel 205/5 WIB 92 kunnen de jaarlijkse verliezen van X in mindering worden gebracht van de belastbare inkomsten van datzelfde jaar van Y, zodat de fusie op dat vlak geen fiscaal voordeel met zich meebrengt; 8.5. De aanvragers hebben bevestigd dat bij Y geen schulden aanwezig zijn die betrekking hebben op de verwerving van de aandelen van X; 8.6. De aanvragers hebben tevens bevestigd dat Y niet beschikt over vrijgestelde reserves waarop een herbeleggingsverplichting rust, zodat de fusie geenszins tot doel kan hebben om de activa van de overgenomen vennootschap aan te duiden als herbelegging ten name van de overnemende vennootschap met het oog op het verkrijgen van de gespreide taxatie van een meerwaarde of het behoud van een vrijsteling. 9\. Gelet op de afweging tussen de door de aanvragers aangehaalde motieven voor de verrichting (zie randnummers 6 en 7) en het fiscaal voordeel (zie randnummer 8.3) kan worden aangenomen dat de fusie door overneming van X door Y beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183bis, WIB 92. ### *III.B. Betreffende de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting* 10\. De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag, inzonderheid t.a.v. vermeld retroactiviteitsbeding, slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule: 10.1. Met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband wordt opgemerkt dat een boekhoudkundige retroactiviteits-clausule van meer dan zeven maand in normale omstandigheden niet als een korte periode kan worden aangemerkt; 10.2. En een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat. 11\. De aanvragers hebben bevestigd dat de fusie zal plaatsvinden met een boekhoudkundige terugwerkende kracht waarbij de normale termijn van zeven maanden niet zal worden overschreden. 12\. In het kader van de in randnummer 10.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op de maximale overdracht van de fiscaal overgedragen verliezen en DBI (zie dienaangaande randnummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). X beschikt over fiscaal overgedragen verliezen. De aanvragers hebben bevestigd dat er geen uitzonderlijke verrichtingen zullen plaatsvinden gedurende deze retroactiviteitsperiode die een belangrijke impact zouden hebben op de fiscale nettowaarde van de betrokken vennootschappen, zodat kan worden gesteld dat de retroactiviteitsclausule een correcte toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat. 13\. Derhalve kan worden besloten dat de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting kan worden aanvaard. ### *III.C. Betreffende de toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW* 14\. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. 15\. Artikel 18, §3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten. 16\. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch Btw Wetboek van de artikelen [19](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-19) en [29](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-29) van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen [5, paragraaf 8](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-5), en [6, paragraaf 5](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-6), van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag). 17\. In haar arrest van 27 november 2003 – zaak [C-497/01](https://juriel.be/fr/jurisprudence-union/c-497-01-arret), Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines, heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “*overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap*” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten. 18\. De artikelen 11 en 18, §3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend. 19\. X wordt via fusie overgenomen door Y. 20\. Y neemt alle activa en passiva over van X. Het betreft met andere woorden de overdracht van een algemeenheid van goederen. 21\. Y is een belastingplichtige die de btw, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, volgens de normale regels in aftrek kan brengen. 22\. De overdracht ingevolge de fusieverrichting wordt dan ook niet als een levering noch een dienst beschouwd conform de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW. ## Textes cités 7 [CTVA art. 11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) 2 occurrences [CTVA art. 18](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) 2 occurrences [6e directive 77/388 art. 5](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-5) 1 occurrence [6e directive 77/388 art. 6](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-6) 1 occurrence [directive TVA 2006/112 art. 19](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-19) 1 occurrence [directive TVA 2006/112 art. 29](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-29) 1 occurrence [C-497/01, arrêt du 27 novembre 2003](https://juriel.be/fr/jurisprudence-union/c-497-01-arret) 1 occurrence