--- title: "Décision anticipée 2018.0567 · Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutre" description: "Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutre, Motifs économiques valables. Décision anticipée belge n° 2018.0567 du 17 juillet 2018." url: "https://juriel.be/fr/rulings/2018-0567-impot-societes-fusion-absorption-fiscalement-435e" lang: "fr" --- Texte en néerlandais # Impôt des sociétés, Fusion par absorption fiscalement neutre · Impôt des sociétés - Fusion par absorption fiscalement neutre - Motifs économiques valables - Fraude ou évasion fiscale - Mesure anti-abus - TVA - Cession d’une universalité de biens **Numéro** 2018.0567 **Date** 17 juillet 2018 ## Sur le document **Collection** Décisions anticipées **Langue du texte** néerlandais **Version française** non publiée par le SPF Le texte de ce document est en néerlandais. Le SPF n'en publie pas de version française. ## Texte 64 paragraphes Fiche du SPF Finances Décision anticipée n° 2018.0567 du 17.07.2018 *Impôt des sociétés* · *Fusion par absorption fiscalement neutre* · *Motifs économiques valables* · *Fraude ou évasion fiscale* · *Mesure anti-abus* *TVA* · *Cession d’une universalité de biens* ## Résumé La fusion par absorption envisagée, visant à simplifier la structure de groupe et à éliminer les endettements réciproques entre les deux sociétés, répond aux dispositions de l'article 183bis, CIR92 et peut se faire de manière fiscalement neutre conformément à l’article 211, § 1 er, CIR92. Le choix de l’ensemble des actes juridiques (fusion silencieuse précédée par une cession d'actions ou parts) se justifie suffisamment par d’autres motifs que la volonté d’éviter les impôts sur les revenus au sens de l’article 344, § 1 er, troisième alinéa, CIR92. La fusion doit se faire en application des articles [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) et [18, § 3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) du CTVA. ***La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.*** ## I. Voorwerp van de aanvraag 1\. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat: 1.1. De vooropgestelde fusie door overneming van de NV Y door de NV X voldoet aan de voorwaarden van artikel 211, §1 van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en dus niet als hoofddoel of één van de hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking heeft, zoals bedoeld in artikel 183bis, WIB 92; 1.2. De boekhoudkundige retroactiviteit van de fusie, waarbij de terugwerkende kracht beperkt blijft tot een periode van maximum 7 maanden, aanvaardbaar is op het vlak van de inkomstenbelastingen; 1.3. De vooropgestelde fusie kwalificeert als een overdracht van een algemeenheid van goederen in de zin van de artikelen [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) en [18, §3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (hierna WBTW); 1.4. Het geheel van de voorgenomen rechtshandelingen (namelijk een fusie met voorafgaande aandelenoverdracht) geen fiscaal misbruik vormt en verantwoord is door andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen in de zin van artikel 344, §1, WIB 92. ## II. Omschrijving van de verrichtingen 2\. De betrokken vennootschappen maken deel uit van een multinationale groep die consumentenproducten produceert en commercialiseert. 3\. De aandelen van de NV X worden aangehouden door twee buitenlandse vennootschappen. De NV X heeft zelf twee dochtervennootschappen, zijnde NV Y en NV Z. De participatie in de NV Y houdt zij gezamenlijk aan met de buitenlandse groepsvennootschap U. 4\. In België zijn de productieactiviteiten ondergebracht in de NV Z. De NV X opereert als marketing- en verkoopentiteit (MSO), terwijl de NV Y ondersteunende intra-groepsdiensten levert. 5\. De herstructurering kadert in de uitvoering van een wereldwijd strategisch groeiplan binnen de groep, die onder meer is gericht op het vereenvoudigen en versterken van de groeps- en financiële structuur. 6\. Voor België wordt hiertoe volgend stappenplan vooropgesteld: 6.1. Voorafgaandelijke overdracht van de resterende aandelen NV Y (x%) door de groepsvennootschap U aan de NV X (tegen marktwaarde en tegen erkenning van een korte termijn vendor loan ten opzichte van U); 6.2. Een geruisloze fusie waarbij de NV Y wordt overgenomen door de NV X; 6.3. De NV X gebruikt haar positief saldo in de gezamenlijke cashpool om de vendor loan ten opzichte van U terug te betalen; tevens komen historische intra-groepsschuldvorderingen te vervallen naar aanleiding van de fusie. ## III. Beslissing ### *III.A. Inzake de toepassing van artikel 211, §1, WIB 92* 7\. Aangezien de NV Y hoofdzakelijk diensten verricht voor de NV X is de fusie een logische stap in de verdere vereenvoudiging van de groepsstructuur. De eliminatie van de vennootschap zal bijdragen tot de operationele efficiëntie en een verbetering van de kostenstructuur. 8\. Met verwijzing naar de visie binnen de groep om de verkoop- en productieactiviteiten strikt gescheiden te houden, werd gemotiveerd waarom de NV Z niet betrokken wordt bij de juridische integratie. 9\. Door de aanvragers werd bevestigd dat de voorgenomen fusie geen negatieve impact zal hebben op de tewerkstelling. 10\. Uit de fiscale analyse van voorliggende casus is gebleken dat: 10.1. De betrokken vennootschappen winstgevend zijn en een belastbare basis hebben; 10.2. De fusieverrichting geen optimalisatie inhoudt op het vlak van de overgedragen fiscaal aftrekbare bestanddelen, vermits noch NV X, noch NV Y daarover beschikken; 10.3. De schuld die bij de NV X zal ontstaan ingevolge de verwerving van de x% deelneming in de NV Y, onmiddellijk na de fusie zal worden afgelost met de middelen waarover zij zal beschikken in de cashpool van de groep; 10.4. Voortgaand op de bezorgde prognoses, de fusie geen aanleiding zal geven tot een verlies aan belastbare basis; gelet op de verwachte synergiewinsten die verband houden met de fusie zal er veeleer sprake zijn van een verhoging van de belastbare basis in vergelijking met de situatie zonder fusie; 10.5. De NV X beschikt niet over vrijgestelde reserves waarvoor een investeringsverplichting moet worden vervuld. De fusie strekt er bijgevolg niet toe om de overgenomen activa van de NV Y aan te duiden als een herinvestering in het kader van het behoud van een vrijstelling ten name van de overnemende vennootschap. 11\. Op basis van de door de aanvragers verstrekte inlichtingen en het door de DVB gevoerde onderzoek kan worden aangenomen dat de fusie door overneming van de NV Y door de NV X zal plaatsvinden op basis van zakelijke overwegingen en niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92. 12\. De overnemende vennootschap NV X is een Belgische vennootschap. 13\. De aanvragers hebben bevestigd dat de fusie zal plaatsvinden overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen. 14\. Bijgevolg kan worden besloten dat de fusie door overneming van de NV Y door de NV X belastingneutraal kan plaatsvinden in toepassing van artikel 211, §1, WIB 92. ### *III.B. Inzake de boekhoudkundige retroactiviteit op het vlak van de vennootschapsbelasting* 15\. De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag inzonderheid ten aanzien van het boekhoudkundig retroactiviteitsbeding slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule: 15.1. Met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband wordt opgemerkt dat een boekhoudkundige retroactiviteitsclausule van meer dan zeven maanden in normale omstandigheden niet als een korte periode kan worden aangemerkt; 15.2. En een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat. 16\. De fusie zal plaatsvinden met een boekhoudkundige retroactiviteit die teruggaat naar 1 januari 2018. Er werd bevestigd dat de boekhoudkundige retroactiviteitsperiode niet meer dan zeven maanden zal bedragen. 17\. In het kader van de in randnummer 15.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op de maximale overdracht van de fiscaal overgedragen verliezen of DBI door deze fiscale nettowaarden op de boekhoudkundige retroactiviteitsdatum (in plaats van op de juridische datum van de verrichting) in aanmerking te nemen (zie dienaangaande nummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). Aangezien beide fuserende vennootschappen niet over fiscaal overgedragen verliezen of DBI beschikken, kan worden gesteld dat de retroactiviteitsclausule een correcte toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat. 18\. Gelet op bovenstaande is de DVB van oordeel dat de boekhoudkundige retroactiviteit ook op het vlak van de vennootschapsbelasting kan worden aanvaard. ### *III.C. Inzake de toepassing van de artikelen* [*11*](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) *en* [*18, §3*](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18)*, WBTW* 19\. Overeenkomstig [artikel 11, WBTW](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten. 20\. [Artikel 18, §3, WBTW](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten. 21\. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen [19](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-19) en [29](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-29) van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen [5, paragraaf 8](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-5), en [6, paragraaf 5](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-6), van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag). 22\. In haar arrest van 27 november 2003 – zaak [C-497/01](https://juriel.be/fr/jurisprudence-union/c-497-01-arret), Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten. 23\. De artikelen [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) en [18, §3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18), WBTW zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend. 24\. Naar aanleiding van de hierboven beschreven fusie worden alle activa en passiva van de NV Y overgedragen aan de NV X. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak heeft deze verrichting derhalve betrekking op een algemeenheid van goederen. De bestaande economische activiteit van de NV Y zal worden voortgezet door de NV X. 25\. De aanvrager verklaart dat de NV X een btw-belastingplichtige is die, in de mate er btw zou verschuldigd zijn op de overdracht, recht op btw-aftrek heeft. 26\. De hierboven beschreven fusie dient derhalve met toepassing van de artikelen [11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) en [18, §3](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18), WBTW te gebeuren. ### *III.D. Inzake de niet-toepassing van artikel 344, §1, WIB 92* 27\. Het geheel van de verrichtingen dat het voorwerp uitmaakt van onderhavige beslissing bestaat uit de geruisloze fusie tussen NV Y en NV X, voorafgegaan door de aandelenoverdracht van de overige participatie (x%) in NV Y door de groepsvennootschap U aan de NV X. Ingevolge deze aandelenoverdracht zal de NV X voorafgaand aan de fusie alle aandelen van de NV Y bezitten. 28\. Gelet op inzonderheid de randnummers 7 t.e.m. 11 van de beslissing kan worden gesteld dat de geplande fusie kadert in de vereenvoudiging van de groepsstructuur en er niet op gericht is om inkomstenbelastingen te vermijden. 29\. De voorafgaande aandelenoverdracht beoogt louter het mogelijk maken van een vereenvoudigde geruisloze fusie. Hieraan zijn geen fiscale gevolgen verbonden, aangezien de NV X de aandelen van de NV Y met eigen middelen (cashpool) zal verwerven. De aankoop van deze deelneming zal ten name van de NV X dus niet leiden tot intrestlasten noch tot een verlies aan belastbare inkomsten ingevolge de daling van haar cashpoolpositie (gelet op de huidige rente van 0%). 30\. Gelet op wat voorafgaat is de DVB van oordeel dat de keuze voor het geheel van de rechtshandelingen voldoende is verantwoord door andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen in de zin van artikel 344, §1, derde lid, WIB 92. ## Textes cités 7 [CTVA art. 11](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-11) 6 occurrences [CTVA art. 18](https://juriel.be/fr/codes/tva/article-18) 6 occurrences [6e directive 77/388 art. 5](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-5) 1 occurrence [6e directive 77/388 art. 6](https://juriel.be/fr/droit-union/6e-directive-77-388/article-6) 1 occurrence [directive TVA 2006/112 art. 19](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-19) 1 occurrence [directive TVA 2006/112 art. 29](https://juriel.be/fr/droit-union/directive-tva-2006-112/article-29) 1 occurrence [C-497/01, arrêt du 27 novembre 2003](https://juriel.be/fr/jurisprudence-union/c-497-01-arret) 1 occurrence